Профессиональная деятельность по непосредственному осуществлению сделок на рынке ценных бумаг

Профессиональная деятельность по непосредственному осуществлению сделок на рынке ценных бумаг включает:

- брокерскую деятельность;

- дилерскую деятельность;

- деятельность по управлению ценными бумагами.

Брокерская деятельность - это деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом[157].

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, называется брокером.

Брокер действует на основании заключенного с клиентом договора о брокерском обслуживании. Учитывая развитие электронного документооборота, этот договор заключается путем присоединения клиента к существенным условиям (модель отношений, цена услуг брокера, порядок расторжения договора, ответственность сторон и др.), установленным внутренними документами брокерской компании.

Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации - специальный брокерский счет.

Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и (или) предоставления займа клиенту.

Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет.

Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.

Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и (или) приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.

Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, сложившейся на организованных торгах, за вычетом установленной договором скидки. Ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке.

В случаях невозврата в срок суммы займа и (или) занятых ценных бумаг, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на организованных торгах), брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на организованных торгах.

В 2013 году в России было зарегистрировано на бирже 458 брокерских контор (фирм)[158].

Дилерская деятельность - это совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам[159].

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, называется дилером.

Главное отличие дилерской от брокерской деятельности является то, что сделки купли-продажи ценных бумаг совершаются от своего имени и за свой счет, что является признаком ведения предпринимательства. Поэтому в ст. 4 закона о рынке ценных бумаг прямо указано, что дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией.

Исключением может быть только государственная корпорация (некоммерческое юридическое лицо), если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана. Такое право осуществлять на рынке ценных бумаг дилерскую, депозитарную деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами предоставлено государственной корпорации «Внешэкономбанк» положениями п. 5 ст. 3 Федерального закона от 17.05.2007 N 82-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О банке развития».

Современное законодательство допускает совмещение дилерской деятельности с брокерской деятельностью[160]. Поэтому у лиц, совмещающих выполнение функций брокера и дилера может возникнуть ситуация конфликта интересов брокера и клиента, что, в конечном счете, может отразиться на эффективности использования средств клиента. Так, более выгодные сделки, несмотря на распоряжение клиента, брокер может выполнить за свой счет.

Чтобы избежать конфликта интересов и уменьшить его негативные последствия, профессиональные участники, совмещающие деятельности брокера и дилера, обязаны соблюдать принцип приоритета интересов клиентов перед собственными интересами.

Этот принцип закреплен в п. 2 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг следующим образом: «Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера».

В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

Некоторые инвесторы не желают сами принимать участие в торговле ценными бумагами на фондовом рынке. В этом случае они передают свои денежные средства и финансовые инструменты профессиональному участнику рынка ценных бумаг в доверительное управление.

Деятельность по управлению ценными бумагами - это деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, называется управляющим.

Управляющий действует на основании договора доверительного управления ценными бумагами, заключенного с клиентом. Требования к договору установлены ст. 1025 Гражданского кодекса РФ, ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», Приказом ФСФР от 02.04.2007 № 07-37/пз-н «О порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами».

Договор доверительного управления составляется в письменной форме и должен содержать следующие существенные условия:

- перечень и состав объектов доверительного управления, которые могут быть переданы управляющему в доверительное управление учредителем управления;

- перечень юридических лиц, чьи ценные бумаги в документарной форме, не являющиеся эмиссионными, вправе приобретать управляющий при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами;

- структуру объектов доверительного управления, которую обязан поддерживать управляющий в течение всего срока действия договора, в том числе соотношение между ценными бумагами различных видов, соотношение между ценными бумагами различных эмитентов; соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении;

- виды сделок, которые управляющий вправе заключать с принадлежащими учредителю управления объектами доверительного управления, находящимися в доверительном управлении, а также по требованию учредителя управления ограничения на совершение отдельных видов сделок;

- возможность заключения управляющим сделок на торгах организатора торговли, не на торгах организатора торговли (внебиржевые сделки), биржевых срочных договоров (контрактов) и внебиржевых срочных договоров (контрактов);

- порядок разрешения споров учредителя управления и управляющего, связанных с отчетом о деятельности управляющего по управлению ценными бумагами и др.

В случае нарушения управляющим любого из согласованных с учредителем управления существенных условий, если соответствующее нарушение не является результатом действий управляющего, управляющий обязан устранить такое нарушение в течение 30 дней с момента нарушения, если более короткий срок не установлен в договоре доверительного управления.

В случае нарушения управляющим любого из согласованных с учредителем управления существенных условий, если соответствующее нарушение является результатом действий управляющего, управляющий обязан устранить такое нарушение в течение 5 рабочих дней с момента нарушения, если более короткий срок не установлен в договоре доверительного управления[161].

Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

Управляющий обязан осуществлять учет ценных бумаг, являющихся объектом доверительного управления, по каждому договору доверительного управления.

Управляющий вправе самостоятельно обращаться в суд с любыми исками в связи с осуществлением им деятельности по управлению ценными бумагами, в том числе с исками, право предъявления которых в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлено акционерам или иным владельцам ценных бумаг. В случае обращения управляющего в суд в связи с осуществлением им деятельности по управлению ценными бумагами судебные издержки, включая государственную пошлину, оплачиваются управляющим за счет имущества, являющегося объектом доверительного управления.

В случае если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством.

Как уже отмечалось, норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую деятельность, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами составляет 35 млн. руб.[162].