Преобладание обычного права над законом

Основным источником раннего права являлось неписаное партикулярное (местное) обычное право, а государственное законодательство носило второстепенный, дополнительный к обычному праву характер. Древние, первые законы представляли собой запись обычного права и судебных прецедентов, что не обходилось без пересмотра отдельных его норм, диктуемых потребностями жизни. Такой характер носили древневосточные законы, древнеримские законы XII таблиц, «варварские правды» древних германцев и др. Обычное право служило одним из главных источников для правотворчества государственной власти, а затем государственная власть начала устанавливать новые нормы по своему усмотрению. Древняя власть вступала на путь законодательства только под давлением необходимости, когда установление новой нормы настоятельно требовалось жизнью.

Преобладание обычного права над законом, сведение законов к авторитетному закреплению обычного права было вызвано консерватизмом государственной власти и подвластного населения, которые относились с подчеркнутым уважением к старине отцов и дедов, к старому обычному праву, хотели жить так как жили более авторитетные, чем современники, предки, считали, что «чем старей, тем правей». Обычаи переданы от предков. Предки достойны поклонения, а потому и переданные от них обычаи ненарушаемы и священны. По их мнению, обычное право было проверено временем, содержало опыт и мудрость многих поколений предков, а закон, содержащий новые нормы, отражает взгляды небольшого числа законодателей, которые могут ошибиться, ибо не все новое лучше старого. Авторитет норм права как для властвующих, так и для подвластных основывался на их старине. Поэтому для раннего права характерен консерватизм - это уважение к старому праву, устойчивость, постепенное развитие права, преемственность в развитии права.

Первоначально и в течение довольно долгого времени законодательная функция государственной власти считалась второстепенной. Государственная власть ограничивалась обеспечением осуществления права путем организации суда и привидения в исполнение судебных приговоров. Первоначально законодательное регулирование распространялось лишь на те отрасли права, которые непосредственно касались интересов государственной власти или непосредственно подлежали осуществлению ее органами - уголовное право, налоги, суд, процесс.

Главное содержание ранних законодательных памятников составляло уголовное право, ибо вновь образующееся государство было, прежде всего, заинтересовано в поддержании внутреннего мира, обеспечении личной безопасности, прекращении самоуправства, мести. За уголовным правом следовали нормы, определяющее, что должно вносить население в пользу власти, - это дань, налоги, а на древнем Востоке - порядок в государственном, храмовом хозяйстве. Далее следовали нормы процессуальные (судебные), то есть определялся порядок судопроизводства. Население было заинтересовано главным образом, в том, чтобы органы власти судили не по произволу, а по установленным правилам. Лишь немногие законы решались изменять нормы гражданского права, которое дольше всего регулировалось обычным правом, так как считалось, что имущественные отношения между частными лицами - это их дело, а не государственное.