Договор международного факторинга

Термин «факторинг» происходит от латинского слова – действовать, совершать.

В практике международной торговли международный факторинг осуществляется, как правило, с целью финансирования одной организацией (фактором) экспорта другого лица (производителя продукции) при условии передачи последним фактору права на получение денежных сумм от импортера-должника. Одним из главных достоинств факторинга выступает то, что поставщик, который поставил продукцию, может сразу получить от фактора оплату поставленного товара, не дожидаясь срока расчета с покупателем. При этом в большинстве случаев поставщика уже не беспокоят проблемы того, что покупатель может по каким-либо причинам задержать оплату либо вообще не исполнить свои обязательства. Кроме того, поставщик посредством договора факторинга может избежать некоторых достаточно дорогих расходов, связанных с взысканием платы с покупателя.

1. Понятие международного факторинга.

Широкое использование факторинга в международной торговле привело к необходимости унификации данных отношений, в связи, с чем в 1988 г. в Оттаве была подписана подготовленная в рамках УНИДРУА Конвенция о международном факторинге.

В соответствии со ст. 1 Конвенции под факторинговым договором понимается договор, заключенный между поставщиком и фактором, в соответствии с которым:

1) поставщик получает или принимает на себя обязательство поручить фактору сбор дебиторской задолженности по договорам купли-продажи товаров, заключенным между поставщиком и его клиентами (дебиторами). При этом в качестве товара по указанным договорам не могут выступать предметы или иное имущество, приобретенное в первую очередь для личного, семейного или домашнего пользования;

2) фактор же должен исполнять, по крайней мере, две из перечисленных ниже функций:

а) финансирование поставщика, в том числе путем предоставления ссуды или предварительной оплаты;

б) ведение счетов, связанных с получением дебиторской задолженности;

в) сбор дебиторской задолженности;

г) защита от неуплаты суммы долга дебиторами;

3) дебиторы (должники) должны получить письменное уведомление о передаче права на получение дебиторской задолженности.

Другими словами, по договору факторинга банк (факторинговая компания) обязуется взять на себя неоплаченные обязательства клиента и погасить их за свой счет с удержанием определенного денежного вознаграждения (% от величины задолженности). Клиент (дебитор – должник) должен быть поставлен в известность об уступке дебиторской задолженности.

2. Виды факторинга.

Первоначально факторинговые сделки по своей природе были ближе к агентским договорам (договорам комиссии или поручения), однако с развитием факторинга данный договор приобрел характерные черты договора уступки требования (цессия) либо одновременно агентского договора – договора поручения и, как правило, договора займа. Кроме того, договор факторинга имеет еще и элементы договора возмездного оказания услуг (подряда).

В международной практике сложилось два вида факторинга: открытый факторинг и скрытый факторинг.

Под скрытым факторингом понимается сделка, в силу которой лицо, поставляющее товар (поставщик), передает другому лицу (фактору) права на будущую выручку от реализации поставленного товара, оставаясь стороной в сделке с покупателем. То есть должника вообще не ставят в известность о заключении договора факторинга.

Оттавская Конвенция не признает данные отношения в качестве факторинговых отношений. Отношения скрытого факторинга являются по сути внутренними отношениями между поставщиком и фактором. Передаются лишь экономические права на будущие денежные поступления, а «юридическое» право требования не передается, поэтому такой договор можно признать сделкой, включающей в себя элементы агентского договора и, как правило, договора займа.

В отличие от скрытого факторинга при открытом факторинге поставщик передает фактору юридическое право требования получения денежных сумм с покупателя, в результате чего фактор становится кредитором по сделке с покупателем, а обязанность по надлежащей поставке товара остается на поставщике.

При открытом факторинге уведомление должнику об участии в сделке фактора направляется как поставщиком, так и фактором. Открытый факторинг наиболее всего защищает интересы фактора от того, чтобы должник исполнил обязательство поставщику. Вместе с тем, многие субъекты достаточно негативно относятся к открытому факторингу, поскольку уведомление должников о том, что платеж должен производиться в пользу иного лица, может быть воспринято как проявление финансовой неустойчивости поставщика и повлечь за собой более осторожное отношение к поставщику со стороны его контрагентов.

Помимо функций финансирования поставщика договор открытого факторинга, как правило, предусматривает оказание фактором определенных услуг поставщику.

Выделяют еще и полуоткрытый факторинг, при котором поставщик заранее не уведомляет должника о заключенном факторинговом договоре, однако при выставлении счетов должнику указывает на заключенный с фактором договор, а также номер его счета, на который и должен быть осуществлен платеж. Полуоткрытый факторинг используется, когда фактором является банк, осуществляющий кредитование поставщика.

Операция международного факторинга представляет собой сложное правоотношение, в котором участвуют:

а) кредитор, которым является поставщик товаров, работ, услуг;

б) должник – покупатель товаров;

в) фактор (цессионарий), в роли которого выступает банк или специализированная факторинговая компания, приобретающая право требования.

3.Субъекты факторинга. Стороны должны иметь свои заведения в разных государствах (поставщик и дебитор).

4. Объект договора – право требования, вытекающее из контрактов по продаже товаров (не для семейного, личного или домашнего использования).

5. Форма договора. Письменным должно быть уведомление цессии для дебитора (не обязательно должно быть подписано, но необязательно должно иметь указание, кем или от имени кого составлено). Письменное уведомление включает в себя телеграммы, телексы и другие средства связи, оставляющие материальный след (п. 4 ст. 1).

6. Правило приоритета договора факторинга перед иными видами договоров. Уступка требования поставщика может быть осуществлена несмотря на любое соглашение между поставщиком и должником, запрещающее такую уступку (ст. 6). Государство может сделать оговорку о неприменении этого правила (ст. 18).

7. Содержание договора. Права и обязанности сторон.

- Дебитор должен быть уведомлен об уступке (ст. 2). Но действительность уступки не зависит от его согласия.

- Дебитор обязан уплатить цессионарию:

А) если он не знает другого преимущественного права на получение платежа;

Б) в уведомлении четко идентифицировано платежное требование и цессионарий;

В) уведомление касается требований, вытекающих из договора поставки, заключенного до или в момент отправки уведомления.

- Дебитор может использовать против цессионария все средства защиты, вытекающие из договора поставки (ст. 9), которые он мог бы использовать против поставщика.

- Если дебитор сделал платеж цессионарию, а поставщик не поставил товары, дебитор не может требовать возврата платежа. Исключение: 1) цессионарий не уплатил эту сумму поставщику; 2) цессионарий выплатил тогда, когда знал, что поставщик не выполнил свои обязательства перед дебитором. Поэтому на практике поставщик обязан предоставить фактору доказательства поставки товара, подтвердить документально существование долга. Как правило, поставщик несет ответственность перед фактором за действительность денежного требования. Фактор же не несет ответственности перед покупателем за неисполнение договора поставщиком.

8. Доход фактора.

В практике международной торговли используются следующие способы получения дохода фактором:

1) в виде дисконта;

2) в виде вознаграждения за оказанные услуги.

Фактор получает доход в виде дисконта в случае финансирования фактором поставщика, дисконт определяется как разница между стоимостью переданного (уступленного) денежного требования и выплаченной фактором поставщику суммой. При этом данная разница может увеличиваться либо уменьшаться в зависимости: от срока между датой выплаты фактором платежа поставщику и датой поступления платежа от должника; надежности должника; выполняемых фактором перед поставщиком дополнительных обязательств.

В случае, когда фактор оказывает поставщику услуги, указанные действия должны быть вознаграждены. Размер данного вознаграждения определяется исходя из объема работы фактора.

9. Отличие факторинга от сходных отношений.

Чаще всего договор факторинга отождествляют с уступкой требования. Однако это не является верным, так как договор скрытого факторинга не имеет ничего общего с уступкой требования. Что же касается открытого факторинга, то, несмотря на то, что он в своей основе содержит цессию, однако наряду с уступкой требования его объектом являются и иные отношения. Иные отличия от цессии:

а) сторонами уступки требования могут быть любые участники гражданского оборота. В качестве сторон договора факторинга выступают поставщик товаров (работ, услуг), с одной стороны, и специализированная организация (банк) с другой стороны;

б) договор факторинга всегда является возмездным. Фактор приобретает право требования с определенной выгодой для себя;

в) уступка требования может односторонним обязательством (при безвозмездной цессии); договор факторинга – всегда двусторонний;

г) цель факторинга – в эффективном вложении денежных средств, то есть это своеобразная форма финансирования поставщика. Цели уступки требования могут быть значительно шире. Гражданско-правовая уступка права требования, как правило, имеет целью получение долга цедента цессионарию;

д) предметом уступки могут быть практически любые обязательства, предметом же факторинга – только денежные;

е) при уступке требования уведомление должника должно быть сделано кредитором. В факторинге – и кредитора, и поставщика.

Отличие от договора кредита (займа). И фактор, и кредитор перечисляют соответственно поставщику и должнику определенную денежную сумму, которую последние обязуются вернуть с доходом для фактора и кредитора.

Отличия:

а) поставщик по договору факторинга передает имущественное право, а не определенную сумму во исполнение своих обязательств;

б) доходом фактора является разница между выданной поставщику суммой и полученной суммой с должника (дисконт), доход же кредитора составляют периодические денежные платежи в процентном отношении к сумме кредита;

в) в договоре факторинга переданную поставщику денежную сумму возвращает третье лицо (должник), в договоре кредита сумму долга возвращает лицо, получившее кредит.

Отличие от договора поручения (агентского договора). Сходство наблюдается при скрытом факторинге, так как фактор тогда выступает юридически как агент.

Отличия:

а) в отличие от принципала по агентскому договору (доверителя по договору поручения) поставщик получает предварительный платеж за счет средств фактора, а не после того, как агент получит сумму долга от должника;

б) агент (поверенный) действует в пользу принципала (доверителя), фактор же действует, прежде всего, в своих интересах.