Стадия исполнения, исправления, пересмотра решения и предписания и контроля за исполнением решения и предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Начало и весь ход процедуры рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства связаны с фактом наличия признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Начало процедуры на ее первой стадии предварительного расследования Закон связывает с поступлением в антимонопольный орган или обнаружением антимонопольным органом информации, сведений, свидетельствующих о признаках нарушения антимонопольного законодательства.

Закон о защите конкуренции устанавливает основания для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства. Одновременно данные основания выступают и основаниями начала предварительного расследования, необходимого для установления факта наличия или отсутствия в поступивших или обнаруженных сведениях признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Такими основаниями являются:

1) поступление из государственных органов, органов местного самоуправления материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства (далее - материалы);

2) заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства (далее - заявление);

3) обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства;

4) сообщение средства массовой информации, указывающее на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства;

5) результат проверки, при проведении которой выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства коммерческими организациями, некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, государственными внебюджетными фондами.

Стадия предварительного антимонопольного расследования длится от одного до трех месяцев. По общему правилу антимонопольный орган рассматривает заявление или материалы в течение одного месяца со дня их представления. Однако в случае недостаточности или отсутствия доказательств, позволяющих антимонопольному органу сделать вывод о наличии или об отсутствии признаков нарушения антимонопольного законодательства, антимонопольный орган для сбора и анализа дополнительных доказательств вправе продлить срок рассмотрения заявления или материалов, но не более чем на два месяца. О продлении срока рассмотрения заявления или материалов антимонопольный орган уведомляет в письменной форме заявителя.

При рассмотрении заявления или материалов антимонопольный орган:

1) определяет, относится ли рассмотрение заявления или материалов к его компетенции;

2) устанавливает наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства и определяет нормы, которые подлежат применению.

По результатам рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган принимает решение либо о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства либо об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в следующих случаях:

1) вопросы, указанные в заявлении, материалах, не относятся к компетенции антимонопольного органа;

2) признаки нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют;

3) по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, материалами, дело возбуждено ранее;

4) по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, материалами, имеется вступившее в силу решение антимонопольного органа, за исключением случаев, если имеется решение антимонопольного органа об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в связи с отсутствием признаков нарушения или решение комиссии антимонопольного органа о прекращении рассмотрения дела в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии), однако заявитель представляет доказательства нарушения антимонопольного законодательства, неизвестные антимонопольному органу на момент принятия такого решения;

5) по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, материалами, истекли сроки давности, установленные Законом о защите конкуренции (три года со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства - со дня окончания нарушения или его обнаружения);

6) отсутствие нарушения антимонопольного законодательства в действиях лица, в отношении которого поданы заявление, материалы, установлено вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда;

7) устранены признаки нарушения антимонопольного законодательства в результате выполнения предупреждения, выданного в порядке, установленном Законом о защите конкуренции.

Решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган должен мотивировать и направить заявителю в соответствии с установленным в Законе о защите конкуренции сроком.

На первой стадии антимонопольного расследования за отдельные нарушения может применяться процедура выдачи нарушителю антимонопольного законодательства предупреждения. Эта процедура применяется, если в действиях нарушителя содержится состав нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренного пунктами 3 и 5 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции. Таким образом, предупреждение может выдаваться за отдельные формы злоупотребления хозяйствующими субъектами своим доминирующим положением на рынке.

Предупреждение выдается в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, поскольку предупреждение содержит требование о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения.

Закон использует при регламентации процедуры выдачи предупреждения понятие как нарушения антимонопольного законодательства, так и признаков такого нарушения. В данном случае понятие признаков по смыслу тождественно понятию нарушения, в то время как в целом в процедуре возбуждения и рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства понятие признаков нарушения понятию нарушения не тождественно. Нарушение антимонопольного законодательства устанавливается Комиссией антимонопольного органа, до этого момента правомерно говорить только о признаках такого нарушения.

Таким образом, признание факта нарушения антимонопольного законодательства на стадии предварительного расследования п. п. 3 или 5 ч. 1 ст. 10 Закона о конкуренции в связи с процедурой выдачи предупреждения является исключением из общего порядка установления нарушения антимонопольного органа. Отличаются и субъекты установления факта нарушения. Если по общему правилу нарушение устанавливается Комиссией антимонопольного органа, то по п. п. 3 или 5 ч. 1 ст. 10 Закона о конкуренции - должностными лицами, ответственными за проведение предварительного расследования.

Важно отметить, что, если на стадии предварительного расследования, обнаружен факт нарушения п. п. 3 или 5 ч. 1 ст. 10 Закона о конкуренции, применение процедуры выдачи предупреждения является обязательным. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении п. п. 3 или 5 ч. 1 ст. 10 без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.

Закон о конкуренции определяет содержание, сроки исполнения предупреждения. Оно должно содержать:

1) выводы о наличии оснований для его выдачи;

2) нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение;

3) перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения.

При условии выполнения предупреждения дело о нарушении антимонопольного законодательства не возбуждается и лицо, выполнившее предупреждение, не подлежит административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в связи с его устранением.

В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Порядок выдачи предупреждения и его форма утверждаются федеральным антимонопольным органом.

Таким образом, следует признать, что процедура выдачи предупреждения является определенной привилегией нарушителя п. п. 3 или 5 ч. 1 ст. 10 по сравнению с нарушителями иных положений Закона о защите конкуренции. Если властные меры в отношении первых ограничены требованиями совершения определенных действий, указанных в предупреждении, то вторые будут обязаны претерпеть более суровые последствия своего нарушения, в том числе претерпеть меры административной, а в ряде случаев и уголовной ответственности и др.

В связи с этим хотелось бы высказать предположение о целесообразности усиления ответственности лиц, не исполнивших требования, содержащиеся в предупреждении. Для проведения процедуры выдачи предупреждения государство затрачивает дополнительные временные и организационные ресурсы. Выдачей предупреждения государство вместо наказания предупреждает официально лицо, что его действия противоправны. Этой привилегии не имеют по общему правилу остальные нарушители. В некоторых случаях последние и не предполагают о том, что они нарушители, до начала антимонопольного расследования. В связи с этим неисполнение предупреждения, как представляется, усугубляет тяжесть самого нарушения п. п. 3 или 5 ч. 1 ст. 10 и должно подлежать усиленной административной ответственности. КоАП РФ устанавливает дополнительные отягчающие обстоятельства за нарушения антимонопольных статей 14 главы. Возможно, можно ввести в качестве дополнительного обстоятельства неисполнение предупреждения антимонопольного органа.

Итак, предупреждение выдается на стадии предварительного антимонопольного расследования при обнаружении нарушения п. п. 3 или 5 ч. 1 ст. 10. В исключительных случаях выдача предупреждения может осуществляться также в период рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссией по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства. К таким исключительным случаям относится обнаружение и установление признаков нарушения п. п. 3 и 5 ч. 1 ст. 10 на стадии рассмотрения дела комиссией антимонопольного органа, если такие признаки не были известны на момент возбуждения такого дела.

Следующая стадия возбуждения и подготовки к рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства наступает в случае, если должностные лица антимонопольного органа, рассматривающие материалы и заявления, свидетельствующие о возможных признаках нарушения антимонопольного органа, придут к выводу о наличии таких признаков. В этом случае принимается решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. Антимонопольный орган издает приказ о возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства. Копия такого приказа направляется заявителю и ответчику по делу в течение трех дней со дня издания такого приказа.

В течение пятнадцати дней со дня издания приказа о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства и создании комиссии председатель комиссии выносит определение о назначении дела к рассмотрению и направляет копии определения лицам, участвующим в деле.

Затем наступает следующая стадия - рассмотрения дела и принятия решения, выдачи обязательного для исполнения предписания, принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении и/или передачи дела в правоохранительные органы для применения мер уголовно-процессуального реагирования. Для рассмотрения каждого дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган создает в порядке, предусмотренном Законом о конкуренции, комиссию по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства. Комиссия выступает от имени антимонопольного органа. Состав комиссии и ее председатель утверждаются антимонопольным органом. Таким образом, комиссия не действует на постоянной основе, но формируется ad hoc, для рассмотрения конкретного дела. Одновременно в антимонопольном органе, как правило, осуществляются нескольких комиссий, рассматривающих различные дела о нарушениях антимонопольного законодательства.

Закон регламентирует состав и число членов комиссии. Она состоит из работников антимонопольного органа. Председателем комиссии может быть руководитель антимонопольного органа, его заместитель или руководитель структурного подразделения федерального антимонопольного органа. Количество членов комиссии не должно быть менее чем три человека. Замена члена комиссии осуществляется на основании мотивированного решения антимонопольного органа.

При рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства кредитными организациями, организациями - операторами платежных систем, операторами услуг платежной инфраструктуры при осуществлении ими деятельности в соответствии с Федеральным законом "О национальной платежной системе", а также иными финансовыми организациями, поднадзорными Центральному банку Российской Федерации, в состав комиссии включаются представители Центрального банка Российской Федерации, которые составляют половину членов комиссии.

Комиссия правомочна рассматривать дело о нарушении антимонопольного законодательства, если на заседании комиссии присутствует не менее чем пятьдесят процентов общего числа членов комиссии, но не менее чем три члена комиссии. Вопросы, возникающие в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссией, решаются членами комиссии большинством голосов. При равенстве голосов голос председателя комиссии является решающим. Члены комиссии не вправе воздерживаться от голосования. Председатель комиссии голосует последним.

Закон о конкуренции подробно регламентирует порядок рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства и работы комиссии. В том числе устанавливается срок рассмотрения, который не должен превышать трех месяцев со дня вынесения определения о назначении дела к рассмотрению. В некоторых случаях, например в связи с необходимостью получения антимонопольным органом дополнительной информации, срок рассмотрения дела может быть продлен комиссией, но не более чем на шесть месяцев. О продлении срока рассмотрения дела комиссия выносит определение и направляет копии этого определения лицам, участвующим в деле.

Закон о конкуренции определяет лиц, участвующих в деле о нарушении антимонопольного законодательства, к которым отнесены:

1) заявитель - лицо, подавшее заявление, государственный орган, орган местного самоуправления, направившие материалы;

2) ответчик по делу - лицо, в отношении которого подано заявление, направлены материалы или в действиях (бездействии) которого антимонопольным органом обнаружены признаки нарушения антимонопольного законодательства. Указанные лица признаются ответчиками по делу о нарушении антимонопольного законодательства с момента возбуждения дела;

3) заинтересованные лица - лица, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с рассмотрением дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Закон указывает процессуальные права и обязанности лиц, участвующих в деле о нарушении антимонопольного законодательства. С момента возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, представлять доказательства и знакомиться с доказательствами, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, заявлять ходатайства, давать пояснения в письменной или устной форме комиссии, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, знакомиться с ходатайствами других лиц, участвующих в деле, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле.

Лица, участвующие в деле, при рассмотрении дела имеют право в письменной форме, а также с помощью средств аудиозаписи фиксировать ход его рассмотрения. В случае если при рассмотрении дела оглашается информация, составляющая охраняемую законом тайну, председатель комиссии вправе принять решение о запрете ведения лицами, участвующими в деле, аудиозаписи, фиксирующей ход рассмотрения дела.

Фотосъемка, видеозапись рассмотрения дела, трансляция по радио и телевидению рассмотрения дела допускаются с разрешения председателя комиссии.

Закон о конкуренции также регламентирует сроки давности рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, акты, принимаемые комиссией, порядок и содержание процедуры рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, вопросы перерывов в заседании комиссии, отложения и приостановления рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, объединения или выделения дел о нарушении антимонопольного законодательства, прекращения рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, иные вопросы.

В процессе своей работы комиссия принимает предупреждения, определения, решения и предписания. Формы принимаемых комиссией актов утверждаются федеральным антимонопольным органом.

Правовое значение и случаи выдачи предупреждения уже были рассмотрены выше.

Определения издаются комиссией в основным по техническим процедурным вопросам. Например, определением комиссии оформляется отложение рассмотрения дела и назначение новой даты его рассмотрения. В отличие от других трех видов актов, определения могут выноситься не только комиссией, но также и председателем комиссии. Так, в течение пятнадцати дней со дня издания приказа о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства и создания комиссии председатель комиссии выносит определение о назначении дела к рассмотрению и направляет копии определения лицам, участвующим в деле. Определение оформляется в виде отдельного документа, подписывается председателем комиссии и членами комиссии и направляется лицам, участвующим в деле, а также иным лицам в указанных в Законе случаях.

Основным итоговым актом работы комиссии является решение по делу о нарушении антимонопольного законодательства. Решение комиссии оформляется в виде документа, подписывается председателем комиссии и всеми членами комиссии, присутствовавшими на заседании комиссии. Решение комиссии должно быть изготовлено в одном экземпляре и приобщено к материалам дела.

Анализ положений Закона о конкуренции позволяет выявить два вида решений по делу о нарушении антимонопольного законодательства:

Решение об установлении факта нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации (далее - решение о нарушении антимонопольного законодательства).

Решение о прекращении рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - решение о прекращении дела).

Комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства и принимает соответствующее решение в случае:

1) добровольного устранения нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим такое нарушение;

2) отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии);

3) ликвидации юридического лица - единственного ответчика по делу;

4) смерти физического лица - единственного ответчика по делу;

5) наличия вступившего в законную силу судебного акта, в котором содержатся выводы о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии);

6) наличия вступившего в силу решения антимонопольного органа об установлении факта нарушения антимонопольного законодательства в отношении рассматриваемых комиссией действий (бездействия);

7) истечения срока давности, предусмотренного статьей 41.1 настоящего Федерального закона.

Решение об установлении факта нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации, в свою очередь, принимается в случае, если по итогам рассмотрения дела комиссией ею установлен факт нарушения антимонопольного законодательства.

Решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства вне зависимости от того, в какой из двух его форм они принимаются, должны содержать:

1) выводы о наличии или об отсутствии оснований для прекращения рассмотрения дела;

2) выводы о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействии) ответчика по делу;

3) выводы о наличии или об отсутствии оснований для выдачи предписания и перечень действий, включаемых в предписание и подлежащих выполнению;

4) выводы о наличии или об отсутствии оснований для принятия антимонопольным органом других мер по пресечению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства, обеспечению конкуренции (в том числе оснований для обращения с иском в суд, для передачи материалов в правоохранительные органы, для направления в государственные органы или органы местного самоуправления рекомендаций об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции);

5) выводы по делам о нарушении антимонопольного законодательства, сделанные на основе обстоятельств, установленных в ходе проведенного антимонопольным органом анализа состояния конкуренции, за исключением дел, для рассмотрения которых проведение такого анализа не является обязательным.

Кроме того, если рассмотрение дела завершается его прекращением в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим такое нарушение, либо наличием вступившего в силу решения антимонопольного органа об установлении факта нарушения антимонопольного законодательства в отношении рассматриваемых комиссией действий (бездействия), резолютивная часть решения о прекращении рассмотрения дела должна содержать сведения об установлении факта нарушения ответчиком или ответчиками антимонопольного законодательства.

При принятии решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства комиссия:

1) оценивает доказательства и доводы, представленные лицами, участвующими в деле;

2) оценивает заключения и пояснения экспертов, а также лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах;

3) определяет нормы антимонопольного и иного законодательства Российской Федерации, нарушенные в результате осуществления рассматриваемых комиссией действий (бездействия);

4) устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле;

5) разрешает вопрос о выдаче предписаний и об их содержании, а также о необходимости осуществления других действий, направленных на устранение и (или) предотвращение нарушения антимонопольного законодательства, в том числе вопрос о направлении материалов в правоохранительные органы, об обращении в суд, о направлении предложений и рекомендаций в государственные органы или органы местного самоуправления.

Решение по делу о нарушении антимонопольного законодательства имеет несколько частей. Форма решения, содержание его структуры определяются актом антимонопольного органа. При этом законодатель устанавливает особые процедурные требования в отношении решения в целом - т.н. решения, изготовленного в полном объеме, а также в отношении резолютивной части решения. Так, резолютивная часть решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит оглашению по окончании рассмотрения дела, должна быть подписана всеми членами комиссии, участвовавшими в принятии решения, и приобщена к делу. Решение должно быть изготовлено в полном объеме в течение десяти рабочих дней со дня оглашения резолютивной части решения. Копии такого решения немедленно направляются или вручаются лицам, участвующим в деле. Дата изготовления решения в полном объеме считается датой его принятия.

Закон не указывает на иные, кроме резолютивной, части решения. Однако, являясь по сути квазисудебным, как в России, так и многих зарубежных государствах, процесс рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства использует аналоги элементов, институтов и форм судебного процесса. В том числе решение антимонопольного органа, по сути, включает те же части, что решение судебное. В литературе принято выделять вводную, описательную, мотивировочную и резолютивную части судебных решений. Вводная часть решения содержит основную информацию об участниках процесса, месте рассмотрения дела и т.п. В описательной части решения в краткой форме указываются суть исковых или иных требований, возражений ответчика, объяснений третьих и иных лиц, содержание заявлений и ходатайств, заявленных и рассмотренных в ходе судебного разбирательства, результаты их рассмотрения судом с указанием причин, по которым они удовлетворены или отклонены. Основным назначением мотивировочной части решения является описание мотивов принятия решения, т.е. тех аргументов, которые объясняют, почему суд принял именно такое решение. Мотивы (или причины) принятия решения объясняются в той логической последовательности, в которой принималось решение. Резолютивная часть решения должна содержать выводы об удовлетворении или отказе в удовлетворении каждого заявленного искового требования, в том числе встречного. При участии в деле нескольких истцов и ответчиков в решении указывается, как разрешен спор в отношении каждого из них. При полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается сумма, подлежащая взысканию в результате зачета. В резолютивной части решения указывается распределение между лицами, участвующими в деле, судебных расходов. Так, если арбитражный суд устанавливает порядок исполнения решения (в том числе об обращении решения к немедленному исполнению) или принимает меры к обеспечению его исполнения, об этом указывается в решении <328>.

--------------------------------

<328> Абсалямов А.В., Арсенов И.Г., Виноградова Е.А. и др. Арбитражный процесс: Учебник / Отв. ред. В.В. Ярков. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Инфотропик Медиа, 2010. 880 с. С. 153; СПС "КонсультантПлюс".

Данная структура судебного решения по аналогии как основа используется и при подготовке решений антимонопольного органа с соответствующими особенностями, обусловленными спецификой и целями антимонопольного деликтного процесса.

Важнейшее правоприменительное значение наряду с решением имеет предписание.

Следует отметить, что выдача предписания как вида административного, правоприменительного акта, содержащего определенные требования к частным невластным субъектам контрольных правоотношений, устанавливаемые антимонопольным органом, применяется в антимонопольном законодательстве не только в рамках административно-деликтной процедуры рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства, установленной главой 9 Закона о конкуренции, в связи с нарушениями антимонопольного законодательства. Выдача предписания предусмотрена также:

- в рамках административно-деликтной процедуры рассмотрения жалоб о нарушениях законодательства при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренной ст. 18.1 Закона о конкуренции. Предписание выдается по аналогии с процедурой рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства по факту выявления нарушений законодательства при проведении торгов;

- в рамках процедуры контроля предоставления государственных и муниципальных преференций. В случае если при осуществлении контроля за предоставлением и использованием государственной или муниципальной преференции антимонопольный орган установит факты нарушения порядка предоставления преференций или несоответствие ее использования заявленным в заявлении целям, антимонопольный орган выдает нарушителям предписание о принятии мер по возврату имущества, иных объектов гражданских прав при условии, что государственная или муниципальная преференция была предоставлена путем передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов гражданских прав, либо предписание о принятии мер по прекращению использования преимущества хозяйствующим субъектом, получившим государственную или муниципальную преференцию, при условии, что государственная или муниципальная преференция была предоставлена в иной форме;

- в рамках процедуры контроля экономической концентрации. По итогам рассмотрения ходатайства о совершении сделок антимонопольный орган принимает различные решения. В том числе антимонопольный орган вправе принять решение об удовлетворении ходатайства и об одновременной выдаче заявителю и иным указанным в законе лицам предписания об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции. Такое решение принимается антимонопольным органом, "если заявленные в этом ходатайстве сделка, иное действие приведут или могут привести к ограничению конкуренции" (ст. 33 Закона о конкуренции);

- в рамках процедуры предварительного государственного контроля за ограничивающими конкуренцию соглашениями хозяйствующих субъектов (ст. 35 Закона о конкуренции). По итогам проверки проекта соглашения антимонопольный орган вместе с решением о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства вправе выдать участникам соглашения предписание, направленное на обеспечение конкуренции.

Согласно ст. 36 Закона о конкуренции все субъекты, которым выданы предписания, обязаны исполнять решения и предписания антимонопольного органа в установленный такими решениями и предписаниями срок. За неисполнение предписаний, вне зависимости от случаев и процедур, в рамках которых они выданы, предусмотрена административная ответственность по ст. 19.5 КоАП РФ. Иные правовые последствия неисполнения предписаний зависят от конкретной процедуры, в рамках которой они выдаются. Эти и другие вопросы выдачи предписаний в случаях, не связанных с рассмотрением дел о нарушениях антимонопольного законодательства, описаны в главах учебника, посвященных соответствующим темам: контролю экономической концентрации, контролю предоставления государственных и муниципальных преференций, контролю за соглашениями, ограничивающими конкуренцию, антимонопольного контроля в сфере торгов. Далее в настоящей главе будут рассмотрены вопросы выдачи предписания и иные аспекты административно-деликтной процедуры рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Итак, важнейшее правоприменительное значение наряду с решением комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства имеет предписание. Если содержание решения связывается прежде всего с установлением факта наличия или отсутствия нарушения антимонопольного законодательства, то предписание является административным актом, содержащим обязательные требования, которые антимонопольный орган устанавливает лицу как подлежащие исполнению в целях пресечения и устранения последствий нарушения антимонопольного законодательства.

Предписание выдается комиссией на основании решения, оформляется в виде отдельного документа для каждого лица, которому надлежит осуществить определенные решением действия в установленный предписанием срок, подписывается председателем комиссии и членами комиссии, присутствующими на заседании комиссии.

Предписание выдается каждому лицу, которое участвует в процессе в качестве ответчика по делу. Несмотря на то что предписание выдается на основе решения, оно изготавливается одновременно с решением (ст. 50 Закона о конкуренции). Копия предписания немедленно направляется или вручается лицу, которому предписывается совершить определенные решением действия.

Перечень предписаний, который антимонопольный орган вправе выдавать ответчикам, в том числе хозяйствующим и властным субъектам, установлен в ст. 23 Закона о защите конкуренции. Так, например, согласно данной статье, антимонопольный орган уполномочен выдавать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания:

а) о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции;

б) о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Властным субъектам антимонопольный орган выдает предписания, например:

а) об отмене или изменении актов, нарушающих антимонопольное законодательство;

б) о прекращении или об изменении соглашений, нарушающих антимонопольное законодательство.

Перечень предписаний, указанных в ст. 23, носит закрытый характер, однако содержание отдельных видов предписаний сформулировано достаточно широко, что предопределяет широкое усмотрение антимонопольного органа при определении перечня требований конкретного предписания.

Предписания выдаются всем властным субъектам, в отношении которых распространяются запреты антимонопольного законодательства, за исключением Центрального банка Российской Федерации. Учитывая особый статус Банка России в системе властных субъектов Российской Федерации, его роль в качестве основного субъекта обеспечения публичного интереса в области денежно-кредитной политики, банковской системы и финансового мегарегулирования, в целях недопущения конфликта данной области публичного интереса с публичным интересом в области защиты конкуренции, законодатель установил для Банка России ряд иммунитетов от прямого административного воздействия, предусмотренного антимонопольным законодательством для иных лиц. Одним из таких иммунитетов является отсутствие полномочий антимонопольного органа выдавать Банку России обязательные для исполнения предписания. Вместо предписания антимонопольный орган вправе в силу ст. 23 Закона о конкуренции направить предложение о приведении в соответствие с антимонопольным законодательством принятых им актов и (или) прекращении действий, в случае если такие акты и (или) действия нарушают антимонопольное законодательство. В отличие от предписаний, предложения не обязательны к исполнению. Предложение носит скорее информационно-рекомендательную функцию. Антимонопольный орган, направляя предложение, информирует Банк России о том, что некоторые из его актов и (или) действий нарушают антимонопольное законодательство. Банк России принимает к сведению данное предложение, однако будет принимать решение о его исполнении, исходя не только из требований антимонопольного законодательства, но и собственных функций и задач. Если предложение не вступает в конфликт с реализацией функций и задач Банка России, оно подлежит исполнению. Если же исполнение предложения полностью или в части негативно скажется на обеспечении публичного интереса в сфере компетенции Банка России, последний вправе воздержаться от его исполнения или исполнить частично.

Следует отметить, что Закон не содержит указаний на процедуру, в рамках которой антимонопольный орган уполномочен выдавать предложения Банку России, что, безусловно, является пробелом. Системное толкование положений Закона о конкуренции позволяет сделать вывод, что предложение должно направляться антимонопольным органом Банку России по итогам рассмотрения дела о нарушении последним антимонопольного законодательства. Согласно п. 4 ч. 1 ст. 23 Закона о конкуренции антимонопольный орган должен направить в Центральный банк Российской Федерации предложения о приведении в соответствие с антимонопольным законодательством принятых им актов и (или) прекращении действий, в случае если такие акты и (или) действия нарушают антимонопольное законодательство. По смыслу данной нормы ФАС России направляет предложения при обнаружении свершившегося факта нарушения антимонопольного законодательства, а не признаков такого нарушения или угроз его совершения в будущем. На Банк России распространяются запреты, предусмотренные для властных субъектов главой 3 Закона о конкуренции. Установление факта нарушения данных запретов осуществляется в соответствии с процедурой рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, завершающейся принятием решения о нарушении антимонопольного законодательства или прекращении дела. Таким образом, предложение должно выдаваться по итогам деликтной антимонопольной процедуры. Однако подзаконное регулирование антимонопольного органа устанавливает иные правила. Административный регламент ФАС России связывает основания и момент направления предложения не с фактом обнаружения нарушения антимонопольного законодательства и стадией рассмотрения дела и принятия решения о нарушении антимонопольного законодательства, а с фактом обнаружения признаков такого нарушения на стадии предварительного расследования (исследования заявлений и материалов), предшествующей стадии возбуждения дела: "3.37. При обнаружении признаков нарушения антимонопольного законодательства в действиях... Центрального банка Российской Федерации ФАС России направляет им предложения о приведении в соответствие с антимонопольным законодательством принятых ими актов и (или) прекращении соответствующих действий" <329>. Закон о конкуренции различает понятия нарушения антимонопольного законодательства и признаков такого нарушения, данные понятия не являются синонимами. Таким образом, следует обратить внимание, что в части регулирования порядка направления предложений Банку России содержание Административного регламента ФАС России противоречит указаниям Закона о защите конкуренции.

--------------------------------

<329> Приказ ФАС России от 25.05.2012 N 339 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации" (зарегистрировано в Минюсте России 07.08.2012 N 25125) (ред. от 12.03.2013) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. N 8. 2013 (прил. к Регламенту не приводятся).

Помимо вопроса о необходимости выдачи предписаний и содержания требований предписания, при принятии решения Комиссия антимонопольного органа также разрешает ряд других вопросов:

- о необходимости осуществления других действий, направленных на устранение и (или) предотвращение нарушения антимонопольного законодательства, в том числе вопросы о направлении материалов в правоохранительные органы, об обращении в суд, предложений и рекомендаций в государственные органы или органы местного самоуправления;

- о привлечении лица нарушителя антимонопольного законодательства к административной ответственности.

Если в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссия антимонопольного органа выявит обстоятельства, свидетельствующие о наличии административного правонарушения, антимонопольный орган возбуждает дело об административном правонарушении в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Помимо публичной - уголовной или административной ответственности, а также выдачи предписаний, содержащих обязательные требования к экономическому поведению, по ряду нарушений антимонопольного законодательства в качестве меры властного контрольного воздействия со стороны антимонопольного органа предусмотрено обращение последнего в суд с определенными требованиями в отношении нарушителя. Например, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций.

Также ст. 41 Закона о защите конкуренции указывает на полномочия Комиссии решать вопрос о наличии оснований для направления в государственные органы или органы местного самоуправления рекомендаций об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции.