Европейский кодекс поведения для медиаторов.

В настоящее время достаточно много дискутируют вокруг понятия «медиация».Термин «медиация» происходит от латинского «mediare» – посредничать.
Медиация – форма внесудебного разрешения споров в помощью третьей нейтральной беспристрастной стороны – медиатора (13).
Она является наиболее мягкой формой альтернативного разрешения споров. Во время процедуры медиации стороны, участвующие в конфликте, самостоятельно приходят к взаимовыгодному решению, опираясь на опыт, знания и умения медиатора (посредника). Разрешение спора полностью зависит от воли самих спорящих.
Медиация – это процедура активного участия в конфликте нейтральной незаинтересованной стороны, которая имеет авторитет у всех конфликтующих участников и предпринимает активные усилия для взаимовыгодного урегулирования спора.
Медиация позволяет экономить время, финансы и, что самое главное, эмоциональные ресурсы. В отличие от судебного процесса, процесс медиации работает в полной мере и с эмоциональной составляющей возникшего несогласия сторон, что, с одной стороны, необходимо и полезно для выработки участниками взаимоприемлемого соглашения, а с другой – может предотвратить тяжелые последствия психологической травмы и обеспечить жизнеспособность соглашения. При этом сам процесс достижения соглашения всегда остаётся скрытым от посторонних глаз и не предаётся огласке (14).
Медиация среди других внесудебных способов разрешения конфликтов обладает наиболее большим потенциалом: она может использоваться не только как самостоятельная процедура для эффективного разрешения спора, но и благодаря различным комбинациям с другими внесудебными процедурами может использоваться для достижения решений самого различного свойства.
Во многих странах такая процедура, как медиация (посредничество), завоевала роль основного способа урегулирования споров в интересах всех его участников. Это некий переговорный процесс между конфликтующими сторонами, проводимый с помощью нейтрального лица, которое должно обеспечить «заочные» переговоры сторон так, чтобы они смогли найти точки соприкосновения и прийти к взаимоприемлемому решению. Например, в США с помощью медиации регулируется почти 75% споров, поскольку судебная процедура слишком дорога и продолжительна по времени. Распространение медиации способно реально облегчить работу судов, снизив количество судебных дел (15).
Урегулирование конфликта между спорящими сторонами путем обращения к примирительным процедурам, и в частности путем обращения к посреднику, является одним из альтернативных судебному способов разрешения споров, использование которых возможно как до или вместо обращения в суд, так и после обращения в суд, когда дело находится в производстве суда.
Принципиальными отличиями медиации от иных способов альтернативного разрешения споров являются следующие:
1) самая высокая оперативность при разрешении коммерческого спора даже по сравнению с мини-судами, а тем более третейским разбирательством. Она достигается через реализацию принципа мобильности в деятельности медиатора;
2) максимально упрощенная процедура разбирательства, правила которой определяют сами стороны;
3) возможность сторон в любой момент прекратить процедуру;
4) строжайшая конфиденциальность деятельности медиатора;
5) сравнительно низкий уровень расходов на медиацию;
6) невысокий процент невыполнения условий достигнутого сторонами соглашения;
7) высокая вероятность сохранения деловых отношений после завершения процедуры медиации;
8) руководители конфликтующих сторон имеют возможность самого активного участия в разрешении конфликта;
9) исключение самой возможности вынесения неожиданного и неблагоприятного для стороны решения по спору (16).
Разрешение споров альтернативным способом, без обращения в суд, имеет ряд преимуществ. Это более быстрое, а, следовательно, менее затратное разрешение спора с максимальным соблюдением интересов спорящих сторон. Дружественное разрешение спора, позволяющее сохранить на будущее взаимовыгодные для сторон отношения, – главное преимущество альтернативного способа разрешения спора (17).
Основными качествами, характеризующими медиацию являются: экономичность процедуры; участие третьего незаинтересованного лица; роль сторон в урегулировании спора; конфиденциальность; контроль сторон за ходом процедуры; определение позиций сторон и правил доказывания; материальный результат процедуры; ориентация разбирательства на прошлое иди будущее; эмоциональный результат.
Посредничество как один из основных способов внесудебного урегулирования спора базируется на основополагающих принципах, соблюдение которых гарантирует эффективность использования данной процедуры (18).
Эти принципы либо закреплены в актах различного уровня, либо сформированы практикой и относятся к этическим нормам поведения посредника. К ним можно отнести следующие принципы:
- Добровольность применения процедуры медиации. Это важнейший принцип посредничества, определяющий его природу как альтернативной процедуры. Он имеет два аспекта. Во-первых, начало процедуры может иметь место только при наличии взаимного волеизъявления стон. Во-вторых, после начала процедуры стороны могут в любой момент выйти из посредничества.
- Независимость и беспристрастность посредника. Данный принцип определяет статус посредника. Необходимо обратить внимание на обязательное сочетание этих двух требований нейтральности посредника – его независимость от сторон и беспристрастность по отношению к сторонам.
- Прозрачность процедуры для сторон. Данный принцип относится только к внешней стороне процедуры и имеет значение для сторон, участвующих в урегулировании спора. Его суть состоит в том, что весь ход посредничества, роль посредника, роль самих сторон должны быть понятны участникам конфликта.
- Конфиденциальность. В отличие от прозрачности данный принцип относится к содержательной части медиации. В общем виде он обозначает недопустимость раскрытия информации, полученной сторонами и посредником при проведении процедуры медиации.
- Сотрудничество сторон. В отличие от состязательного судебного и арбитражного разбирательства процедура посредничества основана на сотрудничестве сторон. Сотрудничество как принцип выражается в том, что все вопросы, возникающие в процессе медиации, решаются по договоренности сторон.
- Равноправие сторон. Это самостоятельный принцип, который определяет природу медиации, ее предназначение. Достижение согласия невозможно без реального равноправия сторон. Гарантией данного принципа выступают все вышеперечисленные принципы (19).
Процесс медиации представляет собой совокупность фактических и юридических действий, совершаемых участниками медиации в течение определенного временного промежутка. Как и всякий длящийся процесс, медиация делится на несколько этапов (стадий), в рамках каждой из которых решаются локальные задачи, направленные на достижение общих целей – нахождение взаимоприемлемого решения. Можно выделить пять основных этапов медиации:
1. Заключение соглашения о медиации. Стороны и медиатор заключают так называемый договор о медиации. В этом документе закрепляются основные элементы поиска консенсуса: объем задач и полномочий медиатора, процессуальные правила, правила о контроле над издержками и их распределение.
2. Выяснение позиций сторон. Медиатор просит каждую из сторон представить конфликт с ее позиции, а в заключении повторяет каждую из версий, чтобы участники могли взглянуть на проблему со стороны. На основе полученной информации медиатор выделяет ключевые вопросы, подлежащие разрешению.
3. Выявление интереса стоящего за позицией. Медиатор с помощью вопросов направляет внимание спорящих лиц на интересы, лежащие в основе их позиции.
4. Нахождение решения. Медиатор просит стороны конфликта предложить любые решения проблемы, не ограничивая свою фантазию. Стороны обсуждают условия и ищут решение проблемы, которое может устроить обе стороны.
5. Заключение соглашения по результатам медиации. На заключительной стадии в случае, если согласие было достигнуто, на медиатора возлагается задача по оформлению консенсуса в письменной форме (20).

Сегодня очень активно применяется процедура медиации на западе при разрешении многих коммерческих, семейных и других споров. В России с 1 января 2011 года вступил в силу Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», который регулирует применение процедуры медиации в российском законодательстве. Данный закон в дальнейшем окажет плодотворное влияние на всю правовую систему. Внедрение медиации позволит разгрузить судебную систему от большого количества споров. Федеральный закон разработан в целях создания правовых условий для применения в России альтернативной процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица – медиатора.
Данным актом регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений. Процедура медиации может применяться после возникновения споров, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства и судопроизводства в арбитражных судах. Значение медиации в социальной сфере сложно переоценить, т.к. решение конфликтов формальным (судебным или административным) путем зачастую не затрагивает глубинных основ конфликта и не устраняет причину проблемы.

Медиация является очень старым инструментом международного права. Если заглянуть в глубь истории, то ее можно встретить там, где без принятия различий дальнейшее движение вперед было невозможно или обязательного к исполнению решения можно было скорее добиться переговорами, нежели через нормы или иерархический порядок.
Так, например, конец Тридцатилетней войне был положен благодаря медиации (21).
В отличие от России во многих зарубежных странах процедура медиации достаточно развита. Медиация, или посредничество, существует в различных формах много веков, а в современном виде несколько десятилетий пользуется популярностью и признанием в разных странах.
Тем не менее, медиация в сегодняшнем виде появилась только во второй половине двадцатого столетия.
Сначала она обосновалась в США, Англии и Австралии и позже появилась в Европе – Франции, Бельгии, Нидерландах, Германии, Австрии, Италии, Швейцарии. В США, Великобритании и Австралии медиацию практикуют с начала 50-х годов прошлого века (22).
Российское общество осознало преимущества медиации. Мы не стоим на месте. Но более важно то, насколько медиация сможет обрести развитые, легитимные, институциональные формы. На это уже нужно время, нужна история становления политической и правовой культуры.
Если модель социально-политического устройства страны будет основана на медиации, значит, в обществе будут хорошо развиты гражданские институты.