Сущность и функции нотариата

«Свобода не в игнорировании законов, а в соблюдении их»

Илья Николаевич Шевелев

Страны с нотариальной системой латинского типа с 1948 г. входят в Международный Союз нотариата[167], объединяющий в настоящее время нотариусов 86 стран со всех пяти континентов. К системе латинского нотариата принадлежат все государства континентальной Западной, Центральной и Южной Европы, Латинской Америки, многие государства Африки и Азии. Модель латинского нотариата избрали для себя в 1990-х гг. государства Восточной Европы, Прибалтики и Китай.

Федеральная нотариальная палата России вступила в Международный Союз нотариата в 1995 г. Очередной 27-й Конгресс Международного союза нотариата проходил в октябре 2013 г. в Республике Перу.

Из истории

Нотариат[168] ведет свою историю от римских табеллионов, служилых писцов. Система свободного Латинского нотариата действует уже более 200 лет со дня принятия во Франции Закона 25 вантоза XI года (16 марта 1803 г.). В России вместе с Судебными Уставами императора Александра II было выработано и Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 г.

Латинский нотариат базируется на традициях римского права. В странах, входящих в Международный Союз нотариата, действует континентальная (романо-германская) правовая система, а нотариально оформленные документы обладают публичным признанием и повышенной доказательственной силой.

Международный Союз нотариата обладает серьезным политическим весом. В частности, интересы Союза представлены при ООН, ЮНЕСКО, Гаагской конференции по международному частному праву, Европейской комиссии и Европейском парламенте, Совете Европы и других международных организациях.

Нотариат как несудебная форма защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов является согласно Резолюции Европейского парламента «О нотариате в Европейском Сообществе» 1994 г. институтом превентивного правосудия. В соответствии с документами Конгресса Международного союза судей функция нотариата заключается, прежде всего, в удостоверении юридических актов, беспристрастном информировании сторон об их существе и правовых последствиях, предотвращении гражданско-правовых споров[169].

Нотариат существует не один десяток веков, нотариус — исторически вторая юридическая профессия после судьи. Там где востребован нотариус, суды пустуют. Нотариат удовлетворяет потребность людей в надежном закреплении прав, в стабильности и предсказуемости имущественных отношений. Большинство стран испокон веков нотариальны. Если США — страна адвокатов, то в большинстве европейских стран главным юристом традиционно является нотариус. Он решает самые насущные и ежедневные юридические вопросы населения.

В странах — участницах Международного Союза нотариата нотариус выступает как беспристрастный и независимый арбитр, выполняющий роль предупредительного правосудия, позволяющий избавить суды и другие государственные органы от появления конфликтов. Если суды выполняют функции последующего контроля, включаясь в отношения гражданского оборота, когда конфликт между участниками уже налицо, то нотариат выполняет функции предварительного правового контроля на этапе формирования условий сделки. Тем самым снижается количество споров в судах, вопросы бесспорного характера решаются в нотариате, не загружая суды.

Миссия нотариата — предупреждать гражданско-правовые споры. Нотариат — это правовое миротворчество, предупредительное правосудие. Если споры породили судей, то нежелание спорить — нотариусов. Потребность в правовой стабильности, предсказуемости имущественных отношений и удовлетворяет институт нотариата.

Наиболее афористично необходимость нотариата в гражданском обществе выразил Г. В. Ф. Гегель, писавший: «Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной»[170].

Непреходящее значение имеют Заповеди Латинского нотариата:

— уважай свое министерство;

— воздержись, если даже малейшее сомнение делает неясными твои действия;

— воздавай должное Правде;

— действуй осмотрительно;

— изучай с пристрастием;

— советуйся с Честью;

— руководствуйся Справедливостью;

— ограничивайся Законом;

— работай с Достоинством;

— помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не было споров между людьми[171].

Представляется, что указанные положения могут быть заповедями деятельности не только нотариусов, но и всех юристов любой специальности.

Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в связи с этим его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью.

НОТАРИАТ—этоинститут гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, осуществляющих от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

Нотариат представляет собой институт с двойственной правовой природой, сочетающий в своей организации принцип публичности с защитой частных интересов конкретных индивидов.

Нотариат организационно не входит в систему органов государственной власти, что позволяет определить его место в совокупности правовых явлений России как полноценного института гражданского общества, независимого от государства и действующего на принципах самоуправления.

Нотариат, обеспечивая защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функции по реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи и осуществляет правоохранительную деятельность посредством совершения закрепленных законодательством нотариальных действий, входящих в правоохранительную систему государства.

Функции нотариата подразделяют на социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России; содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности; доказательственные, связанные с существом нотариальной деятельности — созданием квалифицированных письменных доказательств.

В свою очередь социальные функции включают предупредительно-профилактическую, правореализационную, правоохранительную и фискальную нотариальные функции.

В рамках предупредительно-профилактической функции нотариальные органы принимают меры к тому, чтобы юридические действия были хорошо подготовлены, надежно проверены с точки зрения подлинности и соответствия закону, т.е. выполняют задачи по предотвращению нарушений закона и реализуют тем самым конституционные гарантии обеспечения прав граждан.

Правореализационная функция отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. Здесь на нотариусе лежит обязанность обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.

Правоохранительная функция отражает место нотариата как публично-правового института, обеспечивающего законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений.

Таким образом, через систему органов нотариата эффективно решаются стоящие перед Правительством РФ задачи, содержащиеся в п. «е» ст. 114 Конституции РФ и предусматривающие осуществление мер по обеспечению законности, прав и свобод граждан, охране собственности и общественного порядка, борьбе с преступностью.

Фискальная[172] функция нотариата также вытекает из его публично-правовой природы и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач. В соответствии со ст. 85 НК РФ нотариусы обязаны сообщать государственным налоговым органам об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. В основе фискальной функции нотариуса лежит положение ст. 57 Конституции РФ, предусматривающей обязанность каждого платить законно установленные налоги и сборы.

В рамках содержательной функции, отражающей содержание нотариальной деятельности и ее специфику, выделяются четыре производные функции:

— правоустановительная, заключающаяся в необходимости установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов;

— удостоверительная, выражающаяся в наделении нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особого правового характера;

— охранительная, возлагающая на систему органов нотариата охрану прав участников нотариального производства;

— юрисдикционная, особенностью которой является деятельность по предупреждению правовых конфликтов в сфере гражданского оборота.

Доказательственная функция нотариата связана с существом нотариальной деятельности — созданием квалифицированных письменных доказательств. Эта функция является важнейшей в деятельности нотариата, поскольку само происхождение профессии нотариуса и ее генезис отражают потребности развивающегося гражданского оборота[173].

Отличительной особенностью является бесспорный характер правоотношений, на которые распространяется юрисдикция нотариата. Нотариусы не разрешают споры о праве материальном — это прерогатива суда. Целью нотариальной деятельности является обеспечение и защита прав и законных интересов не только граждан и юридических лиц, но и государства и общества в целом. Уникальность нотариата как института гражданского общества, имеющего делегированные государством полномочия по выполнению одной из его функций, позволяет ему органически сочетать в качестве целей своей деятельности защиту и частных, и публичных интересов, не противопоставлять эти интересы друг другу.

Предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило своеобразный метод решения нотариальными органами отнесенных к их компетенции вопросов. Органы нотариата не используют состязательную форму процесса, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств. В дополнение к этому можно добавить единоличное совершение нотариальных действий и, как правило, отсутствие публичности в деятельности нотариуса.

Для обеспечения баланса частных и публичных интересов, способствования развитию стабильного и бесконфликтного гражданского оборота в целом, соблюдения требований законности статусу российского нотариуса следует придать новую грань: дать ему возможность быть официальным представителем граждан и юридических лиц во взаимоотношениях с государством.

Итак, правовая деятельность нотариата является одной из форм правореализации, составной частью механизма правового регулирования в национальных правовых системах, имеет приоритетной задачей обеспечение прав, свобод человека и гражданина и осуществляется в следующих юридических формах:

а) правоохранительной — данная форма отражает место нотариата как публично-правового института в механизме правового регулирования, обеспечивает правомерность юридических действий участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие, а также непосредственное исполнение, использование и соблюдение требований правовых норм самим нотариусом в процессе осуществления своих полномочий, препятствуя тем самым либо минимизируя негативные последствия правонарушений;

б) правоустанавливающей — результатом данной формы правовой деятельности нотариата является непосредственное принятие нотариального акта, устанавливающего права и обязанности в отношении ограниченного круга лиц (свидетельство об удостоверении факта нахождения гражданина в определенном месте, акт о морском протесте и т.п.), а также неограниченного круга лиц (методические рекомендации, письма, положения нотариальных палат);

в) правоприменительной (правозащитной) — именно данная форма обеспечивает возможности для выбора нотариусом (компетентным лицом квазинотариальной структуры) такого источника права (международный договор, национальный нормативный правовой акт, судебный прецедент), который применительно к конкретным общественным отношениям обеспечивает максимальные гарантии защиты прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, являющегося субъектом этих отношений, и в этом плане имеет наибольший потенциал для преодоления «конкуренции» законодательства суверенных государств и организации сотрудничества нотариата различных стран[174].

«Наряду с другими должностными лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие требует наличия и иных должностных лиц, которые, будучи незаинтересованными советниками сторон и беспристрастными выразителями их воли, ставят стороны в известность о значении договорных обязательств, в которые они вступают, ясно выражая их содержание, придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения, не подлежащего обжалованию, сохраняя память о них навечно и верно, препятствуют возникновению конфликтов между добросовестными людьми и лишают людей алчных, рассчитывающих на успех, желания возбуждения несправедливого притязания. Этими незаинтересованными советниками, этими беспристрастными составителями, этими своеобразными добровольными судьями, бесповоротно обязывающими стороны соглашения, являются нотариусы, а этим институтом — нотариат» — так наиболее удачно выразил роль профессии нотариуса советник Государственного Совета Франции Реаль более 200 лет тому назад[175].

Таким образом, признаком, определяющим правовую природу нотариата, следует считать его юрисдикционную, правоохранительную функцию. Эта функция определяет порядок и структуру нотариата, его компетенцию, и, наконец, методы его деятельности, составляющие основу нотариальной процессуальной формы.

Уникальность института нотариата, его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что он позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Более того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. Целью системы нотариата является создание квалифицированных письменных доказательств, обеспечивающих бесспорность гражданских прав, облегчающих доказывание при возникновении спора в суде.

Нотариат — особый публично-правовой, правоприменительный и правозащитный институт, призванный обеспечить исполнение гарантированного Конституцией РФ права каждого на получение квалифицированной юридической помощи. В условиях отсутствия федеральной системы оказания юридической помощи в сфере гражданской юрисдикции нотариат является важной формой ее осуществления применительно к системе нотариального производства.

Нотариальная деятельность сочетает в себе признаки как частного, так и публичного права, поскольку нотариусы путем совершения нотариальных действий осуществляют защиту прав и законных интересов участников гражданского оборота.

Подтверждением гарантий неоспоримости нотариальных документов служат данные Федеральной нотариальной палаты, согласно которым в судах оспаривается всего лишь 0,07% сделок, удостоверенных нотариально, а из тех, что заключаются в простой письменной форме, — каждая пятая[176]. Отсюда следует однозначный вывод, что введение обязательной нотариальной формы для большинства сделок позволит разгрузить суды и сократить государственные расходы на судебную систему, при этом права социально незащищенных граждан, не имеющих возможности грамотно отстаивать свои интересы в суде, будут надежно защищены.

§ 2. Организация нотариальной деятельности

«Право есть правило, четко фиксирующее линию, ограничивающую сферу, внутри которой жизнедеятельность любого индивида свободна от каких бы то ни было посягательств»

Фридрих Карл фон Савиньи

При понимании современной системы нотариата как части юридической системы России важно то обстоятельство, что нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли. Кроме того, взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют не договорную, а публично-правовую основу.

НОТАРИАЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ — это урегулированная нормами нотариального права профессиональная не предпринимательская деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемая путем совершения от имени Российской Федерации в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий в сфере бесспорной юрисдикции.

В основу организации нотариальной деятельности в Российской Федерации положены базовые принципы системы Латинского нотариата:

1) нотариус — это юрист, обладающий особыми полномочиями удостоверять договоры, заключаемые сторонами, должным образом составлять необходимые для этого документы и консультировать лиц, которые обратятся к его услугам;

2) функция нотариата — государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих или служащих общественных организаций;

3) доступ к профессии нотариуса можно получить только после успешного завершения обучения, необходимого для работы по юридической специальности. Кандидатам на должность нотариуса рекомендуется предварительно пройти определенные теоретические и практические испытания;

4) нотариус должен выполнять свои функции с абсолютной неподкупностью. С этой целью установлено, какие действия безоговорочно несовместимы с профессией нотариуса[177].

Деятельность нотариусов гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяется специальным публично-правовым статусом нотариусов.

Публично-правовой характер нотариальной деятельности обусловливает необходимость законодательного закрепления особого порядка приобретения и прекращения статуса нотариуса, который регламентируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I, а также региональным законодательством, поскольку в соответствии с п. «л» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ нотариат находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов (например, Законом г. Москвы от 19 апреля 2006 г. № 15 «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве»).

Квалификационный экзамен сдается комиссии, образуемой при территориальном органе Минюста России с участием представителей нотариальной палаты субъекта РФ. Квалификационная комиссия[180] создается сроком на три года в количестве не менее пяти человек. В состав комиссии включаются равное количество представителей органа юстиции и нотариальной палаты, а также по согласованию ученые-юристы и представители судейского сообщества. В состав комиссии по должности входят руководитель органа юстиции (или его заместитель), являющийся председателем комиссии, и президент нотариальной палаты (или член правления нотариальной палаты), являющийся заместителем председателя комиссии. Секретарь комиссии назначается из числа членов комиссии — сотрудников органа юстиции.

Лица, не выдержавшие квалификационного экзамена, допускаются к повторной его сдаче не ранее чем через год после принятия решения квалификационной комиссией.

Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, но не приступившее к работе в должности помощника нотариуса, или к замещению временно отсутствующего нотариуса, или не назначенное на должность нотариуса в течение трех лет с момента сдачи экзамена либо имеющее перерыв свыше пяти лет в работе в должности нотариуса (после сложения полномочий), помощника нотариуса или в замещении временно отсутствующего нотариуса, допускается к конкурсу на должность нотариуса, к работе в должности помощника нотариуса или к замещению временно отсутствующего нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена.

Наделение нотариуса полномочиями (назначение на должность) производится на основании рекомендации нотариальной палаты территориальными органами Минюста России на конкурсной основе. Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса утверждено приказом Минюста России от 17 февраля 1997 г. № 19-01-19-97. Решение конкурсной комиссии может быть обжаловано в судебном порядке.

В каждом нотариальном округе должен быть хотя бы один нотариус. Вторая и последующие должности устанавливаются из расчета численности населения: один нотариус на 15 тыс. человек — в городах федерального значения (Москве, Санкт-Петербурге и Севастополе); 20–25 тыс. человек — в городских поселениях; 25–30 тыс. человек — в муниципальных районах, за исключением городских поселений, в границах которых установлены нотариальные округа[183].

В связи с указанным выше порядком лица, получившие лицензию на право нотариальной деятельности, допускаются к конкурсу только при наличии вакантной должности нотариуса в конкретном нотариальном округе. Так, например, Главное управление Минюста России по г. Москве опубликовало результаты конкурса на замещение трех вакантных должностей нотариуса, занимающегося частной практикой в Московском городском нотариальном округе, состоявшегося 2 сентября 2015 года, в котором участвовало 100 претендентов[184].

Нотариальный округ (территория деятельности нотариуса) устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением Российской Федерации. В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города (например, территория г. Москвыявляетсяединым нотариальным округом).

Всего в Российской Федерации установлено более 2 тыс. нотариальных округов.

Нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий (нотариальную контору) в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность. Нотариус вправе иметь только одну нотариальную контору, которая не является юридическим лицом.

Территория деятельности нотариуса может быть изменена[185].

Нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса.

Нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству РФ, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях.

Возмещение вреда осуществляется за счет страхового возмещения по заключенному договору страхования гражданской ответственности нотариуса, а при его недостаточности — за счет имущества такого нотариуса в пределах разницы между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Имущественный вред, причиненный нотариусом умышленно, возмещается исключительно за счет принадлежащего ему имущества.

В связи с этим нотариус, занимающийся частной практикой, не вправе выполнять свои обязанности без заключения договора страхованиягражданской ответственности на сумму не менее: 2 млн. руб. — имеющий нотариальную контору в городском поселении; 1,5 млн руб. — в сельском поселении. Нотариус, занимающийся частной практикой и удостоверяющий договоры ипотеки, обязан заключить договор гражданской ответственности на сумму не менее 5 млн. руб. Кроме того, нотариальная палата субъекта РФ в целях обеспечения имущественной ответственности нотариусов заключает договор страхования на страховую сумму, определяемую из расчета не менее чем 500 тыс. руб. на каждого нотариуса.

Нотариус, впервые назначаемый на должность, приносит присягу.

Нотариус имеет личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации[186], указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы.

Для совершения нотариальных действий с электронными документами и передачи сведений в единую информационную систему нотариата нотариус использует усиленную квалифицированную электронную подпись, созданную в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи».

Источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса.

Законом предусмотрены должности стажера и помощника нотариуса.

Количество должностей стажеров нотариуса определяется ежегодно совместным решением территориального органа Минюста России и региональной нотариальной палаты.

В Основах законодательства о нотариате определены основные права нотариусов. Они могут совершать все нотариальные действия, которые дозволены им действующим законодательством, составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий. Им дано право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

К основным обязанностям отнесено оказание лицам, обратившимся к ним, содействия в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснение им прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных действий, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована во вред таким лицам. На нотариусов возложена также обязанность хранить тайну сведений, которые стали им известны в связи с осуществлением их профессиональной деятельности (тайна совершения нотариальных действий), а равно обязанность отказываться от совершения нотариальных действий, не соответствующих законодательству и международным соглашениям Российской Федерации.

Законом предусмотрены определенныеограниченияв деятельности нотариуса.Так, нотариус не вправе: заниматься предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.