Контроль за исполнением принятого применительного акта.

60.Пробелы в праве: определение понятия и виды.

Пробел в праве – полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел. Иными словами отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования. Свидетельствует об определенных недостатках правой системы.

Виды пробелов в праве:

Пробелы в праве возникают по трем причинам:

1. В силу того, что законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

2. В результате недостатков юридической техники;

3. Вследствие постоянного развития общественных отношений.

Способы преодоления пробелов:

1. Аналогия закона;

2. Субсидиарное применение права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права;

3. Аналогия права.

61.Институт аналогии в праве.

Единственным способом устроения пробелов в праве является принятие соответствующими полномочными органами недостающей нормы или группы норм права. Однако быстрое устранение таким способом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом нормотворчества. Органы, применяющие нормы права, не могут отказаться от решения конкретного дела по причине неполноты законодательства. В избежание этого в праве существует институт аналогии – означающий сходство жизненных ситуации и правовых норм. Предусматривает два оперативных метода преодоления. Восполнения пробелов – аналогию закона и аналогия права.

1.Аналогия закона – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношениями. Например, УПК РСФСР, не предусматривает отвод общественного обвинителя, однако решение об отводе этого участника уголовного процесса решается на основе статьи того же Кодекса, предусматривающей отвод прокурора.

2.Аналогия права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе принципов права, духа законодательства. Применяется, когда в законодательстве отсутствует и норма права, регулирующая сходный случай, и дело решается на основе общих принципов права (справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др.).

Для того чтобы использовать аналогию права необходимо:

1. Установить, что данная жизненная ситуация, имеет юридический характер и требует правового решения;

2. Убедиться, что в законодательстве отсутствует конкретная норма права, призванная регулировать подобные случаи;

3. Отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона), а при отсутствии таковой опереться на общий принцип права и на его решить дело (аналогия права);

4. В решении по делу дать мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогию закона или аналогию права.

Требования к использованию аналогии в праве:

1. Решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовой нормы;

2. Сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных а правовом отношении признаках;

3. Выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;

4. Выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;

5. Исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными;

6. Решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права и только ха неимением таковой возможно обращение к другой отрасли или законодательству в целом.