Источники гражданского и торгового права зарубежных стран

B связи с анализом источников зарубежного гражданского и торгового права, как и

вообще при изучении этого права в целом, может возникнуть вопрос о принципиальной

выполнимости данной задачи. В самом деле, зарубежных стран много и вследствие разли-

чий экономического, политического и культурного развития правовая система каждой из

них обладает большим своеобразием. Достаточно вспомнить хотя бы рецепцию римского

частного права странами континентальной Европы, становление и развитие английского

прецедентного права, взаимосвязь и взаимовлияние различных правовых систем, особен-

ности права США, Японии, Испании и других стран. Например, испанский католицизм,

восемь веков арабского владычества, последующая Реконкиста и даже великие географи-

ческие открытия XV-XVI вв. до сих пор накладывают свой отпечаток не только на многие

атрибуты материальной и духовной культуры этой страны, но и на ее право и правовые

воззрения испанских юристов.

Конечно, представления о божественном происхождении права присущи многим

зарубежным авторам, однако, думается, нигде они не сильны так, как в Испании. Ничем,

кроме как религиозным мистицизмом, идущим из глубины веков, нельзя объяснить и

формулу ст. 30 Гражданского кодекса Испании, по которой «ребенок считается рожден-

ным и обладает гражданской правоспособностью, если имеет человеческое тело и прожи-

вет 24 часа с момента отделения от материнского организма» (курсив наш. – И.З.). Связь

эпохи великих географических открытий с испанским частным правом проявляется не

только в том сильном влиянии, которое Гражданский и Торговый кодексы Испании оказа-

ли на разработку гражданских и торговых кодексов ряда стран Латинской Америки, но и в

возрастании пропаганды роли Испании как «праматери» латиноамериканских стран, в

усилении в этой обстановке иберо-американских связей в изучении права.

Несмотря на своеобразие правовых систем, возможность обобщенной характери-

стики источников гражданского и торгового права многих стран обусловливается сходст-

вом их принципиальных черт: гражданское и торговое право прежде всего охраняет част-

ную собственность, провозглашает равенство всех субъектов перед законом и имеет об-

щие тенденции развития. Облегчает задачу и наличие определенных классификаций пра-

вовых систем. Одну из них предлагает известный французский компаративист Рене Да-

вид. В своей выдержавшей много изданий книге «Большие правовые системы современ-

ности» он делит все правовые системы на четыре «семьи»: романо-германскую, англо-

американскую, социалистическую и религиозно-традиционную.

Рассмотрим кратко основные источники гражданского и торгового права некото-

рых развитых стран, прежде всего стран так называемого «треугольника», т. е. стран За-

падной Европы, входящих в Европейские Сообщества и в Европейский Союз (Франции,

ФРГ, Англии и др.), а также США и Японии. Право стран ЕС и США относятся соответ-

ственно к романо-германской и англо-американской семьям правовых систем. Право Япо-

нии типологически принадлежит к традиционным правовым системам. По ходу изложе-

ния будет использоваться законодательство, а также литература других стран: Испании,

Италии, Австрии, Швейцарии, Скандинавских стран, Австралии, отдельных развитых

стран Азии, Африки и Латинской Америки.

Основными источниками гражданского и торгового права в той или иной мере

служат: 1)закон; 2) административные акты; 3) судебная практика (прецеденты); 4) обы-

чаи; 5) международные соглашения. Некоторые из них уходят корнями в эпоху феодализ-

ма и даже рабовладельческого римского частного права. Различные источники играют не-

одинаковую роль в отдельных странах – в зависимости от исторически сложившихся ус-

ловий и традиций. В странах романо-германской системы определяющее значение имеют

законы, в первую очередь гражданские, торговые и иные кодексы, а в странах англо-

американского (общего) права – судебные решения.

Разумеется, место законов в буквальном смысле слова в этих странах нередко за-

нимают правительственные и иные административные акты исполнительных органов вла-

сти. Зарубежные авторы обычно не акцентируют на этом внимания. Например, в соответ-

ствии со ст. 1 Гражданского кодекса Испании (ГКИ), М. Альбаладехо относит к числу ис-

точников гражданского права лишь закон, обычай и общие (генеральные) принципы пра-

ва. Торговый закон как основной источник торгового права называет и профессор Ману-

эль Бросета Понт в учебнике испанского торгового права. Между тем, как в Испании, так

и в других странах существует огромный массив делегированного законодательства.

Характерно представление зарубежных авторов о роли судебных решений в стра-

нах романо-германской системы права. Испанские авторы (вслед за ГКИ) не называют

решения судов в числе источников права. Однако известно, что Верховный суд Испании

фактически формулирует в своих решениях обязательные правила поведения при усло-

вии, что он сам по крайней мере дважды им следовал.