Основные формулы прикрепления

Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. Появление унифицированных формул прикрепления – результат процесса многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний национальных правовых систем. Таким образом все многообразие способов выбора права может быть сведено к ограниченному числу предельно обобщенных, концентрированных правил – формул прикрепления. Их называют также типами коллизионных привязок или коллизионными принципами.

1.Личный закон физических лиц – наиболее распространенная формула прикрепления. Включает в себя два варианта: 1) национальный закон или закон гражданства (Lex nationalis, lex patriae); 2) закон места жительства (Lex domicilii). Первый означает применение права того государства, гражданином которого является данное лицо. Второй – применение права государства, на территории которого данное лицо проживает или находится. Личный закон – это закон физических лиц, и поэтому используется он прежде всего для определения правового положения физических лиц: их право и дееспособности, личных неимущественных прав (право на имя, честь достоинство и т. д.); семейно-брачных, наследственных отношений (в особенности в отношение движимого имущества. Разграничение сферы действия этих законов производится разными государствами с разным акцентом. Принято считать, что в европейских странах действует принцип закона гражданства. В странах «общего права» закон места жительства. В современном праве все чаще наблюдается тенденция к смешению этих принципов.

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица

Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

1. Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

2. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

3. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

2.Личный закон юридических лиц (lex societatis) – означает применение права того государства к которому принадлежит данное юридическое лицо. Этот закон определяет правовой статус юридического лица.

Например:

Статья 1202. Личный закон юридического лица

1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

3. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

3.Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) – одна из самых древних формул прикрепления сложившихся в МЧП. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом гражданского правоотношения. В сферу действия этого закона сегодня включаются и недвижимое и движимое имущество. С помощью этого закона определяются такие вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности, как определить движимое и недвижимое имущество, находится вещь в обороте, изъята, или ограничена в обороте, порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности и иных вещных прав, объем вещных прав. Принято считать, что этот закон есть прямое порождение международно-правового обычая. К особенностям его можно отнести то, что он применяется и тогда, когда он даже и не зафиксирован.

Пример: Статья 1205. Общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам

1. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

4.Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (Lex voluntatis) –означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники правоотношения. Эта формула применяется в сфере договорных правоотношений и является в ней приоритетной.

Пример: Статья 1210. Выбор права сторонами договора

1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.

5.Закон места совершения акта (Lex loci actus)– означает применение права того государства на территории которого совершен гражданско-правовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, подписан договор и т. д.). Эта обобщенна формула ввиду недостаточной конкретности рассматривается повариантно:

1) Закон места совершения договора (lex loci contractus) – с помощью этой привязки испокон веков определялось место и момент заключения договора, - право страны, где акцепт принят или право страны где акцепт получен. Привязка утратила свою актуальность в связи с развитием средств связи.

2) Закон места исполнения договора (lex loci solutionis) – означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора подлежит исполнению.

В российском праве эта формула прикрепления тесно соседствует с другой – закон с которым правоотношение наиболее тесно связано

Пример: Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права

1. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

2. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

3. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

2) дарителем - в договоре дарения;

3) арендодателем - в договоре аренды;

4) ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования;

5) подрядчиком - в договоре подряда;

6) перевозчиком - в договоре перевозки;

7) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции;

8) займодавцем (кредитором) - в договоре займа (кредитном договоре);

9) финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования;

10) банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

11) хранителем - в договоре хранения;

12) страховщиком - в договоре страхования;

13) поверенным - в договоре поручения;

14) комиссионером - в договоре комиссии;

15) агентом - в агентском договоре;

16) правообладателем - в договоре коммерческой концессии;

17) залогодателем - в договоре о залоге;

18) поручителем - в договоре поручительства;

19) лицензиаром - в лицензионном договоре.

4. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

2) в отношении договора простого товарищества - право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

5. К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

6. Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

6.Закон места совершения брака (lex loci celebrationis)– означает применение права того государства на территории которого заключен брак. Он применяется при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака. Некоторые страны расширяют его применение относительно определения условий вступления в брак, действительности заключенного брака. Пример - ПРИМЕНЕНИЕ СЕМЕЙНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА К СЕМЕЙНЫМ ОТНОШЕНИЯМ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН И ЛИЦ БЕЗ ГРАЖДАНСТВА
р. VII, "Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 12.11.2012) {КонсультантПлюс}

Пример: Статья 156. Заключение брака на территории Российской Федерации

1. Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации.

2. Условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований статьи 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака.

3. Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство Российской Федерации, к условиям заключения брака применяется законодательство Российской Федерации. При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств.

4. Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.

7.Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi) – означает применение права того государства на территории которого лицу был причинен вред.

Пример: Статья 1219. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда

1. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.

Статья 1220. Сфера действия права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда

На основании права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются, в частности:

1) способность лица нести ответственность за причиненный вред;

2) возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда;

3) основания ответственности;

4) основания ограничения ответственности и освобождения от нее;

5) способы возмещения вреда;

6) объем и размер возмещения вреда.

8.Закон суда (lex fori) – означает применение права того государства, где рассмтаривается спор. Применяется в процессуальной сфере. Кроме того, находит свое применение в решении коллизионных вопросов в любой сфере деятельности.