Компьютерные программы - это воплощенные на материальном носителе упорядоченные совокупности команд и данных для получения определенного результата с помощью компьютера.

Компьютерные программы - относительно новый объект охраны, поскольку массовое производство персональных компьютеров, разработка и распространение компьютерных программ для них начались лишь в конце XX в. Международная охрана компьютерных программ была впервые признана в 1991 г. Директивой Европейского союза "О правовой охране компьютерных программ" <1>. Такой же подход к компьютерным программам подтвержден в Соглашении ТРИПС <2> и в Договоре ВОИС по авторскому праву <3>, в которых заявлено, что компьютерные программы охраняются как литературные произведения. Несмотря на однозначную правовую трактовку, компьютерные программы продолжают оставаться сложным и спорным объектом правовой охраны <4>.

--------------------------------

<1> См.: Council Directive "On the Legal Protection of Computer Programs" (91/250/EEC of 14 May 1991) // Official Journal of the European Communities. N L/122, of May 17. 1991. P. 42.

<2> См.: Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights (TRIPS Agreement) (1994). Geneva: WIPO, 2000. N 223(E). P. 20.

<3> См.: Договор ВОИС по авторскому праву и согласованные заявления в отношении договора ВОИС по авторскому праву. Женева: ВОИС, 2000. N 226(R). С. 7.

<4> См.: Судариков С.А. Основы авторского права. С. 199 - 220; Он же. Интеллектуальная собственность. 2007. С. 163 - 180.

Охрана компьютерных программ как литературных произведений не означает, что они являются таковыми. Любая современная компьютерная программа имеет признаки произведений "в области литературы, науки и искусства".

Во-первых, исходный текст компьютерной программы имеет черты литературного произведения.

Во-вторых, алгоритмы, методы, идеи, теории, формулы, использованные при разработке компьютерной программы, придают ей черты научного произведения.

В-третьих, аудиовизуальные отображения, анимация и графика, создаваемые компьютерной программой, имеют черты художественного произведения.

Компьютерные программы существуют в виде исходного текста и дистрибутива компьютерной программы. Компилирование исходного текста производится с помощью компилятора - специальной компьютерной программы. Исполняемые, библиотечные и иные модули программы переносят на материальный носитель (обычно диски CD или DVD), добавляют к ним ту или иную документацию, упаковывают и получают дистрибутив компьютерной программы. Пользователь, как правило, имеет дело только с дистрибутивами программ, но не исходными текстами, которые являются закрытой информацией производителя. Следует особо подчеркнуть, что компилирование исходного текста программы в цифровую форму является необратимым процессом, т.е. невозможно получить полный исходный текст программы ее декомпилированием. Необратимость компилирования делает компьютерные программы технически защищенными от существенных изменений. С появлением современных программ-монстров полное декомпилирование стало почти бессмысленным, хотя "взламывание" программ продолжается, например для того, чтобы сделать демонстрационную (trial version) версию программы полнофункциональной, обойти регистрацию программы (serial number, patch), создать регистрационный номер (key-generator) и т.д.

Необратимость компилирования, хорошо известная программистам, лишь недавно отражена в литературе <1>. К сожалению, эта особенность компилирования до сих пор не понята. Более того, декомпилирование продолжает рассматриваться большинством стран как панацея от экспансии конкурентных программных продуктов.

--------------------------------

<1> См.: Судариков С.А. Основы авторского права; Он же. Интеллектуальная собственность. С. 167 - 168.

Право на декомпилирование признано рядом международных договоров и национальных законов. Например, ст. 6 Директивы Европейского союза "О правовой охране компьютерных программ" посвящена декомпилированию компьютерных программ. Эти положения включены в законодательство стран Европейского союза - Франции <1>, Германии <2> и др., а также в законодательство стран, которые не являются членами Европейского союза, например Швейцарии <3>. Право на декомпилирование признавалось ранним законодательством Российской Федерации. Подтверждено это право и в п. 3 ст. 1280 Гражданского кодекса, в соответствии с которой "лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ)" <4>. Разработчики проигнорировали либо не знали, что полный исходный текст из объектного кода получить невозможно.

--------------------------------

<1> См.: Intellectual Property Laws and Treaties. Geneva: WIPO. July/August 1998. Text 3-01. P. 008.

<2> См.: Intellectual Property Laws and Treaties. Geneva: WIPO. April 1999. Text 1-01. P. 019-020.

<3> См.: Intellectual Property Laws and Treaties. Geneva: WIPO. January 1996. Text 1-01. P. 004.

<4> См.: Парламентская газета. 2006. 21 дек. N 214 - 215. С. 9 - 26.

Компьютерные программы могут быть частью технического устройства, технологического процесса и т.д. и совместно с ними объектом патентной охраны. При обосновании такого подхода часто используют mutatis mutandis (с соответствующими изменениями) - принцип проката компьютерных программ, предложенный Договором ВОИС по авторскому праву <1>. Другими словами, компьютерная программа может быть объектом патентной охраны в том случае, если она не является основной частью патентуемого объекта.

--------------------------------

<1> См.: Договор ВОИС по авторскому праву. Женева: ВОИС, 2000. N 226(R). С. 8.

Несмотря на то что Европейская патентная конвенция в ст. 52(2) признала, что компьютерные программы не являются объектом патентной охраны <1>, Европейское патентное ведомство выдало более 30 тыс. патентов на компьютерные программы. Для легализации этой деятельности в 2002 г. был разработан проект Директивы Европейского союза "О патентовании изобретений, включающих компьютерные программы" <2>. Эта инициатива вызвала крайне отрицательную реакцию большинства программистов, которые интерпретировали ее как стремление крупных производителей программного обеспечения добиться еще большего монопольного положения, поскольку отдельные программисты, а также малые и средние предприятия, в том числе венчурные, не могут позволить себе патентную охрану, требующую значительных средств как на получение охранных документов, так и на поддержание их в силе. Пока руководству Европейского союза не удается добиться принятия этой Директивы. Проблемы патентования компьютерных программ рассматриваются в ряде публикаций, подготовленных, в частности, для Европейской комиссии <3>.

--------------------------------

<1> См.: Convention on the Grant of European Patents (European Patent Convention). Munchen: EPO, 2002. P. 70.

<2> См.: Proposal for a Directive of the European parliament and of the Council on "The Patentability of Computer-implemented Inventions". Brussels, 20.02.2002. COM(2002)92 Final. 2002/0047(TOD).

<3> См.: The Economic Impact of Patentability of Computer Programs. London: Intellectual Property Institute, 2000.