Применение аналогии закона и аналогии права

Широта и сложность регулируемых гражданским правом отношений может вызвать к жизни ситуацию, которая прямо не урегулирована гражданско-правовыми нормами. Лакуны (пробелы) законодательства, который не монут быть восполнены условиями заключенного между сторонами договора и обычаями делового оборота, устраняются с помощью применения аналогии. Различают два вида аналогий:

– аналогия закона (применение закона, регулирующего подобные, похожие отношения);

– аналогия права (применение общих начал и принципов права).

Данное разделение нашло отражение и в судебной практике еще со времен СССР. В соответствии с п. 1 постановления Пленума ВСУ № 11 от 29.12.1976 г. «О судебном решении» (с последующими изменениями и дополнениями), судебное решение является законным тогда, когда суд, выполнив все требования гражданского процессуального законодательства и всесторонне проверив обстоятельства, решил дело в соответствии с нормами материального права, подлежащими применению к данным правоотношениям, а при их отсутствии – на основании закона, регулирующего подобные отношения (т.е. аналогии закона), или исходя из общих основ и содержания законодательства Украины (т.е. аналогии права).

Аналогия закона. Согласно ч. 1 ст. 8 ГК, если гражданские отношения не урегулированы гражданским законодательством или договором, они регулируются нормами гражданского законодательства, регулирующими отношения, подобные по содержанию. Аналогия закона допустима при наличии определённых условий:

– существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств (условий договора и обычаев делового оборота);

– наличие законодательного урегулирования сходных отношений;

– применение аналогичного закона к сходным отношениям не должно противоречить их сущности (так, недопустимо применение общих положений о сделках к большинству личных неимущественных отношений; нельзя к договорам с участием потребителей применять по аналогии нормы, касающиеся хозяйственных договоров).

Современная практика правоприменения содержит множество примеров применения аналогии гражданского закона. Например, согласно ст. 147 ГК, участники ООО имеют преимущественное право покупки доли другого участника пропорционально размеру своих долей. Однако законодательство не предусматривает механизм реализации такого права и последствия несоблюдения преимущественного права участником-продавцом доли, и поэтому суды по аналогии применяют правило о праве преимущественной покупки доли в общей долевой собственности (ст. 362 ГК).

Суды часто применяют по аналогии нормы о собственности к залоговым отношениям. Так, в случае залога вещи, не принадлежащей залогодателю, если кредитор не знал и не должен был знать, что вещь не принадлежит залогодателю, суды рассматривают такого кредитора в качестве добросовестного залогодержателя (по аналогии с добросовестным незаконным приобретателем) и защищают право собственника лишь при условии, что вещь была собственником утеряна, похищена или выбыла из его владения иным путем помимо его воли.[65]

Аналогия права. В случае невозможности урегулирования спорных отношений путем применения аналогии закона суды должны урегулировать их путем применения общих начал гражданского законодательства (аналогия права) (ч. 2 ст. 8 ГК Украины). В соответствии со ст. 4 ГК, гражданские права и обязанности могут возникать из действий граждан и организаций, которые хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и содержания гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. То есть такие действия должны соответствовать (не противоречить?) общим принципам гражданского законодательства[66]. Реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким, исключительным случаем.

Применение аналогий призвано подкрепить принцип диспозитивности гражданского права и поощрить инициативу субъектов гражданского оборота (субъектов предпринимательской деятельности) в создании новых форм взаимоотношений, которые бы в максимальной степени отражали бы интересы сторон в договоре.