Основные правила доступа к профессии нотариуса

124. — Общие положения.Доступ к профессии нотариуса практически во всех государствах системы латинского нотариата отличается сложностью и необходимостью прохождения ряда испытаний на пути к профессии. Это связано с уже отмечавшимися особенностями профессии нотариуса — необходимостью глубокого знания гражданского и семейного права, процессуального законодательства, а также юридических технологий совершения нотариальных действий. Кроме того, высока и степень ответственности нотариуса, и цена его ошибок для участников гражданского оборота, поскольку некоторые из них, например в завещаниях, носят практически неустранимый характер (подробнее см. № 10, 11).

Например, во Франции кандидаты на должность нотариуса проходят, по общему правилу, двухгодичную стажировку в нотариальной конторе. При этом часть стажировки, около шести месяцев, они проходят при представителях иных юридических профессий — адвокатах, аудиторах, в центре нотариальных исследований и документации (CRIDON). Прохождение этой части стажировки возможно и за рубежом — например, у солиситора в Великобритании, нотариуса Германии или адвоката в Испании с целью подготовки к работе в области права в рамках Европейского союза1. Столь же высокие требования к предварительной подготовке предусмотрены в Германии, Нидерландах, Италии, Швейцарии и других странах латинского нотариата2.

125. — Требования к лицам, претендующим на право занятия нотариальной деятельностью в России,заключаются в следующем.

В соответствии со ст. 2 Основ на должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном Основами:

1) гражданин РФ;

2) имеющий высшее юридическое образование;

3) прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой;

4) сдавший квалификационный экзамен;

5) имеющий лицензию на право нотариальной деятельности. Рассмотрим всю указанную последовательность юридических

действий и фактов, необходимых для получения правового статуса нотариуса.

126. — Гражданство РФ.Требование гражданства РФ объясняется особым статусом нотариуса, публично-правовым характером нотариальной деятельности. По смыслу Основ недопустимым для нотариуса является и наличие двойного гражданства.

127. — Высшее юридическое образование.Нотариальная деятельность имеет разносторонний характер и при этом не знает какой-либо предметной специализации. Поэтому наличие высшего юридического образования предполагает у соискателя должности нотариуса определенного уровня подготовки. В практике приема квалификационных экзаменов возникали вопросы о юридической силе дипломов негосударственных высших учебных заведений. Полагаем, что в силу законодательства об образовании они имеют такую же юридическую силу, однако соответствующие вузы, выдающие дипломы, должны иметь государственную аккредитацию.

128. — Прохождение стажировки.Срок указанной стажировки, по общему правилу, не может быть менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев. Срок стажировки может быть продлен на время болезни стажера или его отсутствия по другим уважительным причинам совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты.

Порядок прохождения стажировки в настоящее время регулируется приказом Министерства юстиции РФ от 21 июня 2000 г. № 179 "Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса". Стажировка в соответствии со ст. 19 Основ должна проходить по трудовому договору.

В практике возникали ситуации, когда прохождение стажировки на условиях трудового договора осуществлялось стажерами на условиях работы по совместительству, помимо другой основной работы.

Полагаем, что такое прохождение стажировки не противоречит действующему законодательству, поскольку стажер проходит

ее на основании трудового договора, отрабатывая необходимое количество часов. Следует иметь в виду и то обстоятельство, что работа стажера оплачивается, как правило, очень незначительно, поэтому другая работа позволяет стажеру получать материальное обеспечение.

Прохождение стажировки на условиях совместительства должно производиться с учетом требований действующего законодательства.

Так, с заявлением о сдаче экзамена обращался стажер, который по месту постоянной работы являлся заместителем прокурора города. В данном случае стажеру было отказано в допуске к сдаче экзамена, поскольку само прохождение стажировки (без отрыва от основной работы) производилось с нарушением действующего законодательства — должностным лицам прокуратуры запрещено совместительство, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

За время стажировки стажер должен освоить законодательство Российской Федерации о нотариате различного уровня, нотариальную практику и правила совершения нотариальных действий, обеспечивающие защиту прав и законных интересов граждан, юридических лиц и государства, нормы профессиональной этики.

Как правило, в обязанности стажеров входит:

· подготовка проектов нотариальных документов;

· прием посетителей;

· правовая оценка представленных документов;

· консультирование граждан и юридических лиц по вопросам совершения нотариальных действий;

· подготовка проектов методик и рекомендаций по совершению нотариальных действий;

· ведение работы по учету законодательства;

· подготовка ответов на письменные запросы юридического характера;

· формирование банка данных о характере и количестве конкретных нотариальных действий;

· анализ статистической отчетности;

· ведение архивного производства.

Стажер может участвовать в обобщениях нотариальной практики и готовить предложения по их реализации.

129. — Сдача квалификационного экзамена.Согласно ст. 4 Основ экзамен у лиц, прошедших стажировку и желающих заниматься нотариальной деятельностью, принимает квалификационная комиссия. Порядок сдачи экзамена и работы квалификационной ко-

миссии регулируется Положением о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденным решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и приказом Министерства юстиции РФ от 14 апреля 2000 г. № 1323.

Квалификационная комиссия образуется при территориальном органе Министерства юстиции РФ с участием представителей нотариальной палаты субъекта Российской Федерации. Комиссия создается сроком на три года в количестве не менее пяти человек. В состав комиссии включаются равное количество представителей органа юстиции и нотариальной палаты, а также, по согласованию, ученые-юристы и представители судейского сообщества.

Здесь следует пояснить, что по смыслу законодательства лицо, сдающее квалификационный экзамен, должно иметь право заниматься в будущем нотариальной деятельностью и не иметь к этому препятствий.

Так, в практике работы квалификационная комиссия отказала в приеме экзамена лицу, прошедшему стажировку, но назначенному к моменту сдачи экзамена Указом Президента РФ на должность судьи районного суда общей юрисдикции. В подобном случае, хотя соискатель и не приступил фактически к исполнению полномочий судьи, сдавать экзамен на получение лицензии нотариуса вряд ли может. Такая сдача квалификационного экзамена возможна только после сложения полномочий судьи, поскольку для сдачи экзамена необходим факт годичной стажировки независимо от того, когда будет происходить фактическая сдача экзамена.

Распоряжением Министерства юстиции РФ от 4 августа 2000 г. № 157 утвержден Перечень теоретических вопросов для включения в экзаменационные билеты при проведении квалификационного экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Квалификационная комиссия выносит решение о признании соискателя по результатам ответа сдавшим либо не сдавшим экзамен. Согласно ч. 3 ст. 4 Основ решение квалификационной комиссии может быть обжаловано в месячный срок со дня вручения его копии заинтересованному лицу в апелляционную комиссию, а затем в месячный срок — уже в суд.

Порядок работы апелляционной комиссии регулируется Положением об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на

решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденным приказом Министерства юстиции РФ от 21 июня 2000 г. № 178 и Федеральной нотариальной палатой (ФНП)4.

Апелляционная комиссия по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, образуется при Министерстве юстиции РФ. Персональный состав комиссии формируется Министерством совместно с ФНП на паритетных началах. Комиссия создается сроком на три года в количестве восьми человек. В состав комиссии включаются нотариусы, имеющие стаж работы нотариусом не менее пяти лет, сотрудники Министерства и Палаты, а также, по согласованию, ученые-юристы. Членом комиссии не может быть лицо, являющееся членом квалификационной комиссии по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, или конкурсной комиссии, образуемой для проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса.

130. — Получение лицензии на право нотариальной деятельности.В соответствии со ст. 3 Основ нотариальной деятельностью вправе заниматься граждане России, получившие лицензию на указанную деятельность. Без лицензии вправе заниматься нотариальной деятельностью только должностные лица органов исполнительной власти, органов местного самоуправления и консульских учреждений, уполномоченные на совершение этих действий. Для получения лицензии нотариусом установлен особый порядок, поскольку, согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", действие данного Закона не распространяется на нотариальную деятельность.

В соответствии с приказом Министерства юстиции РФ от 26 октября 1998 г. № 150 "Об утверждении Порядка выдачи лицензий на право нотариальной деятельности" выдача лицензий на право нотариальной деятельности осуществляется территориальными органами Министерства юстиции РФ. Лицензия на право нотариальной деятельности выдается гражданину РФ, имеющему высшее юридическое образование, прошедшему стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной

практикой, и успешно сдавшему квалификационный экзамен. Лицензии нотариусам, которые были назначены на должность нотариусов до введения в действие Основ, выдавались без сдачи экзамена и прохождения стажировки.

131. — Порядок назначения на должность нотариуса.Порядок назначения на должность нотариуса является одним из наиболее значимых, определяя практически доступ к профессии для лиц, успешно прошедших все предыдущие испытания. Ведь иногда бытует мнение о кастовости и закрытости нотариальной сферы для посторонних. Так ли это на самом деле?

Мировой практике известны разные модели назначения на должность. Общим является получение полномочий на нотариальную деятельность от имени государственных органов, которые тем самым наделяют нового нотариуса публично-правовой властью. В этом порядок назначения на должность государственного или небюджетного нотариуса совпадает.

Однако сам порядок назначения в отношении небюджетных нотариусов может быть самым разным. Например, в Германиипроводится конкурс на замещение должности нотариуса нотариальной палатой. Заинтересованные лица вправе подавать заявления на замещение должности в управление юстиции, которое их регистрирует и передает с прилагаемыми документами нотариальной палате. Нотариальная палата регистрирует их, проводит собеседования с кандидатами, ориентируясь на правовые принципы личностной и профессиональной пригодности кандидатов. В заключение этой процедуры нотариальная палата предлагает управлению юстиции кандидата для назначения на должность нотариуса, она вправе предложить и запасные варианты. Управление юстиции выносит затем окончательное решение5.

Другой порядок существует во Франции,где за исключением случаев назначения на вновь учреждаемую должность новый нотариус обязан выплатить предыдущему владельцу конторы или члену профессионального объединения, уступающему свой пай, соответствующее возмещение6. В основе такого подхода лежат, во-первых, исторические традиции права на возмещение и представления преемника и, во-вторых, стремление учесть имущественную оценку конторы, в основе которой лежит стоимость передаваемого

имущества не только конторы, но и ее клиентуры как основы рентабельности конторы7.

Однако доступ к профессии во Франции открыт не только для тех, кто способен заплатить сумму возмещения. В случае назначения в учреждаемую контору проводится конкурс, по итогам которого кандидат должен взять на себя обязательство выплаты компенсации в размере, устанавливаемом министром юстиции. Кроме того, можно стать нотариусом, работая по найму8.

132. — В основе российской модели назначения на должность нотариусалежит конкурс, когда все лица, имеющие лицензию на право нотариальной деятельности, вправе претендовать на занятие открывшейся должности — как вновь введенной, так и освободившейся вследствие самых разных причин (уход на пенсию, смерть и т. д.).

В соответствии со ст. 12 Основ должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Количество должностей нотариусов в нотариальной округе также определяется их совместным решением. При этом число нотариусов определяется безотносительно к их составу: государственные либо занимающиеся частной практикой. Главное, чтобы оно не превышало общую численность нотариусов, установленных в данном округе.

В переходный период, с 1993 г., в соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от И февраля 1993 г. "О порядке введения в действие Основ законодательства РФ о нотариате" был установлен особый порядок занятия должности нотариуса, занимающегося частной практикой. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе и желающий заняться частной практикой, назначался на должность нотариуса в том же нотариальном округе, где находится государственная нотариальная контора, в штате которой он состоит, не позднее чем через две недели со дня подачи заявления. В этом случае рекомендация нотариальной палаты не требовалась.

133. — Порядок проведения конкурса на занятие вакантной должности нотариуса.Согласно ч. 3 ст. 12 Основ наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции РФ или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих

лицензию. Порядок проведения конкурса определяется Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой. В настоящее время действует Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, утвержденное приказом Министерства юстиции РФ 17 февраля 1997 г. № 19-01-19-97 по согласованию с Федеральной нотариальной палатой от 15 января 1997 г.

При этом данное положение и конкурсный порядок распространяются на занятие любой вакантной должности нотариуса: как государственного, так и занимающегося частной практикой. Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

134. — Статья 12 Основ не оговаривает момент получения участниками конкурса рекомендаций нотариальной палатыдля назначения на должность. В этом плане для ответа на этот вопрос можно привести Обзор вопросов правоприменительной практики за 2001 г., подготовленный ФНП, в котором сказано следующее. Статья 12 Основ и Положение от 17 февраля 1997 г. не предусматривают, на какой стадии решения вопроса о наделении нотариуса полномочиями должны рассматриваться рекомендации нотариальной палаты. По смыслу указанных выше актов и исходя из принципа замещения должности на конкурсной основе на вакантную должность нотариуса должно быть назначено лицо, победившее в конкурсе; одной вакантной должности соответствует один победивший конкурсант. Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц (п. 1 названного Положения). Решение конкурсной комиссии является основанием для издания органом юстиции приказа о назначении на вакантную должность нотариуса лица, победившего в конкурсе (п. 6 названного Положения).

По мнению ФНП, все лица, допущенные к участию в конкурсе на замещение вакантной должности нотариуса, должны иметь рекомендации нотариальной палаты, поскольку рассмотрение рекомендаций нотариальной палаты после определения конкурсной комиссией лица, победившего в конкурсе, и принятия соответствующего решения привело бы к нарушению принципа отбора кандидата на должность нотариуса на конкурсной основе9.

135. — Конкурс объявляется распоряжением органа юстиции не позднее 10 дней со дня открытия вакантной должности нотариуса с указанием сроков проведения конкурса, места и времени заседания конкурсной комиссии, а также срока приема документов на конкурс. О принятом решении в трехдневный срок с момента издания распоряжения извещается нотариальная палата. Дата начала конкурса устанавливается не ранее чем через месяц и не позднее чем через два месяца после объявления конкурса. Для проведения конкурса приказом органа юстиции при органе юстиции образуется конкурсная комиссия в количестве 8 человек. Комиссия создается из равного количества работников органа юстиции и членов нотариальной палаты, являющихся нотариусами.

В ходе проведения конкурса конкурсная комиссия оценивает конкурсантов на основании представленных ими документов, в том числе документов о прохождении стажировки и результатах сдачи квалификационных экзаменов. При необходимости комиссия может проводить индивидуальные собеседования с конкурсантами по вопросам, касающимся нотариальной деятельности. Оценка кандидатов производится по 10-балльной системе.

В практике возникал вопрос о порядке перемещения государственных нотариусов, назначенных на должности после введения в действие Основ, на должности нотариусов, занимающихся частной практикой. Необходимы ли в данном случае процедуры конкурсного отбора, наличие рекомендации нотариальной палаты? Полагаем, что в такой ситуации вряд ли есть необходимость в соблюдении всех указанных процедур по следующим причинам. Количество должностей нотариусов в каждом конкретном нотариальном округе определяется совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты безотносительно к тому, каким образом они будут осуществлять нотариальную деятельность — как государственные либо занимающиеся частной практикой.

Поэтому любой нотариус, занявший свою должность в установленном законом и данным Положением порядке, вправе перемещаться из государственных нотариусов в нотариусы, занимающиеся частной практикой в рамках общего лимита должностей нотариусов, и наоборот. Подобное толкование соответствует правилам, установленным постановлением Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. "О порядке введения в действие Основ законодательства РФ о нотариате" (см. № 132). Здесь единственным ограничением при обратном перемещении из нотариусов, занимающихся частной практикой, в государственные является наличие соответствующих финансовых возможностей органов юстиции по выплате заработной платы государственному нотариусу.

136. — Присяга нотариуса.Согласно ст. 14 Основ нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: "Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку". Законодательством республик в составе Российской Федерации может быть предусмотрен иной текст присяги нотариуса. Однако законодательство не оговаривает процедуру принесения присяги, равно как и способы фиксации самого факта ее принесения.

1 Подробнее об этом см.: ЯгрЖ., Пиепу Ж.-Ф. Указ. соч. С. 46—51.

2 Подробнее см. материалы по ряду стран (Нидерланды и Италия): Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. М., 2001. Гл. 7.

3 Ранее действовавшее Положение было утверждено Министерством юстиции РФ и Федеральной нотариальной палаты 7 и 6 июня 1994 г.

4 Ранее действовало Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий, принимающих экзамен у лиц, претендующих на право заниматься нотариальной деятельностью, утвержденное Министерством юстиции РФ и Федеральной нотариальной палатой 7 июня 1994 г.

5 Излож. по: Ассенмахер Г.-И. Нотариальная палата // Современный нотариат. Структуры и задачи. Кельн, 1993. С. 196—197.

6 См.: ЯгрЖ., Лиспу Ж.-Ф. Указ. соч. С. 51.

7 См.: Ягр Ж., Пиепу Ж.-Ф. Указ. соч. С. 52.

8 Подробнее об этом см.: там же. С. 51—55.

9 Нотариальный вестник. 2002. № 3. С. 20.