Во-вторых, в исследовании процедуры нотариального производства как процесса доказывания и особенностей доказательств,

используемых в нотариальной сфере.Данный вопрос требует специального исследования, поэтому в плане предварительных замечаний отметим следующее. В нотариальном производстве происходит установление фактического состава, необходимого для совершения нотариального действия. В основном речь идет о юридических фактах материально-правового характера, совокупность которых определяет возможность совершения нотариального действия. Нотариус определяет, исходя из характера нотариального действия, круг необходимых фактов и затребует для их установления соответствующие документы либо приглашает других лиц (например, других долевых собственников, супруга и т. д.). Практически речь идет о сборе доказательств нотариусом для установления необходимого фактического состава.

Хотя сам нотариальный акт является доказательством по делу, в то же время его совершению предшествует собирание и исследование необходимых доказательств, а также их оценка в рамках нотариального производства. Полагаем, что все общие положения доктрины доказательственного права вполне применимы и к нотариальной деятельности31. Так, в нотариальном производстве также можно выделить этапы собирания, исследования и оценки доказательств, необходимо здесь определять и предмет доказывания. Применимы правила относимости и особенно — допустимости доказательств, которые здесь достаточно строги. Кроме того, в нотариальном производстве востребована категория так называемых необходимых доказательств, без наличия которых невозможно совершение нотариального действия. Из числа средств доказывания в нотариальном производстве в основном используются письменные доказательства, заключение эксперта (поскольку нотариус вправе направить документы на экспертизу), в отдельных случаях — зафиксированные письменно объяснения и заявления участников нотариального производства, например согласие супруга на совершение сделки либо заявление об отсутствии супруга.

106. — Основными отличиями в доказывании в судебном процессе и нотариальном производствеявляются следующие: • во-первых, нотариус, в отличие от суда, более активен как в определении предмета доказывания, так и во многих случаях — в сборе всех необходимых доказательств. С этой целью он вправе либо собирать доказательства самостоятельно, когда это возможно в силу закона, либо предложить представить соответствующие доказательства лицам, обратившимся за совершением нотариального действия;

· во-вторых, в нотариальном производстве более строгие правила допустимости доказательств, когда практически все факты для совершения нотариального действия должны подтверждаться только определенными письменными доказательствами, чаще всего квалифицированными, выданными компетентными органами исполнительной власти или местного самоуправления либо подпись на которых засвидетельствована нотариусом или иным уполномоченным лицом;

· в-третьих, нотариус лишен, в отличие от суда, права проверки целесообразности и законности совершения тех либо иных действий органами власти и местного самоуправления, например договоров приватизации, заключенных органами местного самоуправления в период массовой приватизации. Нотариус может проверить их только на предмет достоверности, удостоверившись, что представленный договор не является подделкой.

Можно выделить и другие характеристики доказательственной деятельности в рамках нотариального производства, которые нуждаются в отдельном и специальном исследовании32.

Для запроса необходимых сведений нотариус вправе использовать полномочия, предоставленные ему ст. 15 Основ, по запросу необходимых сведений. К сожалению, такое право нотариуса не увязано с обязанностями других органов и должностных лиц по предоставлению нотариусам сведений, необходимых для совершения нотариального действия. Например, Федеральный закон "Об актах гражданского состояния" исключил нотариусов из числа лиц, имеющих право делать запросы в архивах загсов. Однако новый раздел V ГК "Наследственное право" (ст. 1171) наделил нотариуса правом запроса для сбора информации об имуществе, принадлежащем наследодателю, у банков, других кредитных организаций и иных юридических лиц.

19 См.: Швахтген А. Деятельность нотариуса на благо гражданского общества // Нотариальный вестник. 2002. № 9. С. 42—43.

20 См.: Ягр Ж., Пиепу Ж.-Ф. Указ. соч. С. 116 и др.

21 См.: Рауфер А. Доказательственная сила нотариально удостоверенных документов. Статья 9 Гражданского кодекса // Развитие небюджетного нотариата в России: квалифицированная юридическая помощь, защита прав граждан и юридических лиц. М., 2000. С. 35—44.

22 См.: ПютцерХ.-Я. Указ. соч. С. 170—171 и др.

23 См.: Сарбаш C.B. Арбитражная практика по гражданским делам. Конспективный указатель по тексту Гражданского кодекса. М., 2000. С. 308, 310.

24 См.: Жуйков В.М. Указ. соч. С. 30.

25 См., например: Юдельсон К.С. Судебные доказательства в гражданском процессе. М., 1956. С. 199; Якимов П.П. Письменные доказательства в практике арбитража. М., 1959. С. 47-49.

26 См., например: Гражданский процесс / Под ред. В.В. Яркова. 3-е изд. М., 1999. С. 203; Гражданский процесс / Под ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной и ДМ. Чечота. М., 2000. С. 236—237; Гражданский процесс / Под ред. М.К. Треушникова. М., 2000. С. 242; Гражданское процессуальное право России / Под ред. М.С. Шакарян. М., 2002. С. 268; Осокина Г.Л. Курс гражданского судопроизводства России. Общая часть. Томск, 2002. С. 588.

27 См., например: Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве / Под ред. И.В. Решетниковой. М., 2002.

28 Подробнее об этом см.: Медведев И.Г. Принцип приоритета письменных доказательств // Система гражданской юрисдикции в канун XXI века: современное состояние и перспективы развития. Екатеринбург, 2000. С. 396—412.

29 Отдельные предложения на этот счет по распределению обязанностей по доказыванию при оспаривании нотариальных актов высказывались в доктрине. См.: Лесницкая Л.Ф. Совершенствование гражданского процессуального законодательства // Судебная реформа в России: проблемы совершенствования процессуального законодательства. М., 2001. С. 83.

30 См.: Гурвич М.А. Принцип объективной истины советского гражданского процессуального права // Советское государство и право. 1964. № 9. С. 104.

31 Подробнее об этом см.: Треушников М.К. Судебные доказательства. 2-е изд. М., 1999; Решетникова И.В. Курс доказательственного права в российском гражданском судопроизводстве. М., 2000.

32 См. первые публикации по данному вопросу: Калиниченко Т., Неволи-на И. Доказательства в нотариальном процессе // Российская юстиция. 2002. № 4. С. 43-45.

Глава 4. Принципы нотариального права