История развития нотариата

12. — Истоки нотариатаи профессии нотариуса находят в древних цивилизациях Вавилона, Египта и Иудеи. Так, в Риме рабы, умевшие писать, вели записи (note), откуда и произошло слово нотариус11. В частности, интересное и глубокое исследование об истории нотариата было написано Н. Ляпидевским12. Он подробно раскрыл историю нотариата в эпоху Римской империи, период после ее крушения и средние века. История российского нотариата исследовалась в целой серии книг "Золотые страницы российского нотариата", издаваемой по инициативе Федеральной нотариальной палаты России (см. библиографию по нотариату в № 77—80). Нас же интересует более близкая история, которая оказала воздействие на развитие нотариата в России в XIX веке, прерванное затем событиями 1917 г. и восстановленное вновь в своем историческом развитии в 1993 г.

13. — Нотариат в России до реформ Александра П.История развития нотариата в России во многом совпадает с историей развития правовой системы в нашей стране, изменением отношений и содержания гражданского оборота13. Сама потребность в нотариате как особой функции и нотариусах, как носителях этой функции (независимо от их названия в конкретный исторический период) возникла и увеличивалась по мере развития торгового оборота, необходимости удостоверения различных юридически значимых обстоятельств в этой сфере. Первыми лицами, исполняющими нотариальные функции, были по свидетельству А.М. Фемелиди, площадные подьячие,которые в XVI веке специально на площадях занимались составлением различных письменных актов. Из этой группы писцов и

развился со временем нотариат14. В Москве в XVII веке на Ивановой площади в Кремле располагалась главная контора площадных подьячих, где оформлялись различные письменные акты. Акты писались всегда от первого лица, при этом с XV века в актах стал указываться его составитель — конкретный писец и присутствовавшие при составлении письменного акта свидетели. Площадные подьячие объединялись в артели с взаимной круговой порукой.

Согласно Соборного Уложения 1649 г. царя Алексея Михайловича Романова всякая "крепость" обязательно должна была заканчиваться подписью лица, ее дающего. При этом имелось разграничение полномочий между площадными подьячими, составлявшими письменные акты, и приказами (государственными учреждениями), которые фиксировали в специальных книгах купчие крепости15. Только после этого крепости предъявлялись в Печатный приказ, где к ним прилагалась государственная печать.

Ряд определенных изменений в составление письменных актов и порядок придания им законной силы был внесен при Петре I и Екатерине П. По свидетельству А.М.Фемелиди, впервые понятие собственно нотариуса появилось в 1729 г., когда в вексельном уставе впервые была упомянута должность публичного нотариуса16. В 1781 г. появились по изданным в тот период правовым актам нотариусы для торговых сделок, а в 1831 г. — биржевые нотариусы.

К эпохе великих государственных и правовых реформ Александра II нотариат находился в следующем состоянии. По Своду законов Российской империи Николая I при палатах гражданского суда, а в уездах — при уездных судах, существовали особые "крепостные отделения" из крепостных писцов и надсмотрщиков,которым было поручено составление письменных актов. Составленный ими акт вносился в "докладную книгу", которая поступала на рассмотрение присутствия суда. Суд, удостоверившись в личности лиц, совершивших сделку, в праве продавца или залогодателя на отчуждение имущества и в отсутствии в условиях сделки противоречий законодательству, производил отметку на акте "совершить по закону"

и возвращал письменный акт надсмотрщику. Последний должен был дословно внести акт в крепостные книги. При этом крепостной порядок действовал только для актов об отчуждении недвижимых имуществ и крепостных людей, все же прочие акты совершались явочным порядком17.

14. — Нотариат России в период 1866—1917 годов. Впериод великих преобразований Александра II правовая система России приобрела качественно новое состояние. Был подвергнут реформе и институт нотариата, который также приспосабливался и изменялся под новые условия. Прежде всего здесь надо отметить Учреждение судебных установлений от 20 ноября 1864 г., согласно ст. 11 которого было определено, что при судебных местах находятся наряду с канцелярией, судебными приставами, присяжными поверенными, кандидатами на должности по судебному ведомству и нотариусы.Кроме того, в ст. 420 Учреждения судебных установлений указывалось, что в столицах, губернских и уездных городах, а в случае надобности и в уездах состоят нотариусы, которые заведуют под наблюдением судебных мест совершением актов и другими действиями по нотариальной части на основании особого о них положения.

15. — Положение о нотариальной части.Более полная и подробная регламентация нотариата была предусмотрена в Положении о нотариальной части от 14 апреля 1866 г., которому была суждена очень долгая жизнь. Данное положение регламентировало порядок нотариальной деятельности практически до октябрьских событий 1917 г., что показало его качество как правового акта и приспособленность к тогдашним социально-экономическим условиям, а также восприятие им передовых образцов регулирования нотариальной деятельности, в основном во Франции, Австрии и Баварии. Безусловно, в Положение о нотариальной части и после 1866 г. вносились отдельные изменения, однако его существо оставалось в основном неизменным. Однако данное Положение действовало не на территории всей России. Например, в губерниях и областях Сибири нотариальные функции выполняли должностные лица полиции.

Положение выполняло двойственные функции: с одной стороны, оно регулировало порядок назначения на должность нотариуса, его компетенцию, полномочия и ответственность, а с другой стороны — определяло сам порядок совершения отдельных нотариальных действий, то, что в настоящее время мы называем правилами нотариального производства.

Положение наделяло правом совершения нотариальных действий три категории лиц: нотариусов, старших нотариусов, а также мировых судей, городских судей, в уездных городах, включенных в состав земских участков — уездных членов окружного суда, если в данном городе, ином населенном пункте не было нотариуса. Количество нотариусов определяло Министерство юстиции России по согласованию с Министерствами финансов и внутренних дел.

Нотариусами могли быть:

· только российские подданные;

· совершеннолетние;

· не опороченные судом или общественным приговором;

· не занимающие никакой другой должности ни на государственной, ни на общественной службе.

Занятие должности нотариуса обуславливалось необходимостью внесения в Окружной суд денежного залога на случай возмещения убытков, причиненных его действиями, кроме того, впоследствии нотариус обязан был к залогу прибавлять часть платы за совершаемые им нотариальные действия. Если залог частично либо полностью расходовался на возмещение убытков от нотариальной деятельности конкретного нотариуса, то нотариус временно отстранялся Окружным судом от должности до пополнения залога. Взыскание залога полностью не освобождало нотариуса от ответственности всем своим имуществом.

Должность нотариуса предоставлялась желающим занять ее после испытания претендента Председателем Окружного суда, Старшим нотариусом и Прокурором, которое заключалось в проверке умения правильно излагать акты, знаний правил нотариального делопроизводства и законов, необходимых для работы нотариуса. Нотариусы назначались и увольнялись с должности Старшим Председателем Судебной палаты по представлению Председателя Окружного суда.

Нотариусы рассматривались в качестве находящихся на государственной службе, однако они не получали оплаты от государства, а их деятельность обеспечивалась за счет взимания платы со стороны лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий (по терминологии Положения о нотариальной части — должностных действий). Плата взималась по добровольному соглашению обратившихся к нему лиц, а если такого соглашения не было, то по особой таксе, устанавливаемой Министерством юстиции по согласованию с Министерствами финансов и внутренних дел. Кроме того, нотариусы взимали казенные пошлины и сборы с актов, которые зачислялись сразу в бюджет.

Нотариусы могли исполнять свои обязанности только в пределах округа того суда, в ведомстве которого он состоял. Акты, совершенные нотариусами за пределами округа, силы нотариального акта не имели. При этом нотариусы были обязаны исполнять свою должность в отношении всех обратившихся к нему лиц, независимо от места их жительства. По истечении каждого года работы нотариусы сдавали все документы в местный нотариальный архив, который велся Старшим нотариусом.

Старший нотариусимел особые полномочия:

· во-первых, он заведовал нотариальным архивом, который учреждался при каждом Окружном суде, для хранения крепостных, запретительных и разрешительных книг, а также книг, реестров, актов, документов, печатей и подписей нотариусов и лиц, их замещающих;

· во-вторых, Старший нотариус утверждал ряд определенных нотариальных актов — крепостных, связанных с отчуждением имущества;

· в-третьих, совершал ряд других действий18.

Надзор за исполнением нотариусами, старшими нотариусами и их помощниками обязанностей осуществлялся в соответствии с правилами Учреждения судебных установлений. Нотариальные книги и дела в любое время могли быть истребуемы Окружным судом либо по его поручению — уездным судом, на территории действия которого работал нотариус. В тот же самый Окружной суд приносились жалобы на неправильные действия нотариусов и Старших нотариусов.

16. — Правила совершения нотариальных действий по Положению.Интересны были правила совершения нотариальных действий. Так, акты, совершенные нотариусом, именовались нотариальными (или явочными), а утвержденные Старшим нотариусом — крепостными. Нотариус о совершении каждого акта, в котором его участие было обязательным, должен был сообщать Старшему нотариусу того судебного округа, в ведении которого находилось соответствующее недвижимое имущество. При совершении каждого нотариального акта обязательным было присутствие двух свидетелей, удостоверяющих действительное его совершение, они же могли удостоверять и личность совершающих акт. При совершении купчих на недвижимое имущество требовалось три свидетеля.

Свидетелями при совершении нотариальных актов могли быть только совершеннолетние лица, грамотные и известные нотариусу либо лично или по достоверному о них засвидетельствованию. Нотариальные акты на недвижимое имущество обращались Старшим нотариусом в акты крепостные, после чего они приобретали юридическую силу.

17. — Нотариат в дореволюционной доктрине.В литературе той эпохи отмечалось важность и значимость нотариата для гражданского оборота. Так, известный русский цивилист XIX века Д.И.Мейер писал, что особая обязательная форма сделки означает участие общественной власти в ее облечение в форму письма. По мнению русского ученого, не было сомнений в том, что, если сделка совершалась при участии нотариуса, то она получает больше твердости и дает более ручательство за ее соответствие законам, а потому права, вытекающие из сделки, получают более прочное бытие. Поэтому, как заключал Д.И.Мейер, участие правительства в лице нотариата связано с тем, что гражданские сделки, хотя и касаются частных лиц, но имеют связь с общим благом. Значителен и финансовый интерес правительства к гражданским сделкам19. Отдельные упоминания о нотариальных сделках содержатся также в работах таких русских цивилистов, как Г.Ф.Шершеневич20 и И.А.Покровский21.

О важности и значимости института нотариата в гражданском обороте в тот период свидетельствует ряд книг, вышедших в серии "Золотые страницы российского нотариата" и посвященных нотариату различных регионов России — Нижнего Новгорода22, Новгорода23, Ставрополья24.

18. — Советский период развития нотариата.После октября 1917 года произошло принципиальное изменение основ экономического и политического устройства нашей страны. В актах советской власти, по свидетельству профессора К.С. Юдельсона

(автоpa первого большого учебника по советскому нотариату), нотариат впервые был упомянут 23 марта 1918 г., когда Совет народных комиссаров Москвы и Московской губернии принял постановление, которым отменил действовавшее Положение о нотариальной части и ввел новое положение и объявил о муниципализации нотариальных контор25.

Первое положение о государственном нотариате от 4 октября 1922 г. заложило основы советского нотариата. Были учреждены должности государственных нотариусов, а там, где их не было, нотариальные функции вправе были осуществлять народные судьи. Затем был принят ряд общесоюзных и республиканских актов о нотариате, поскольку в основном регулирование нотариата осуществлялось на уровне союзных республик. Из наиболее значимых актов советского периода следует отметить Закон СССР "О государственном нотариате", принятый 19 июля 1973 г., и Закон РСФСР "О государственном нотариате", принятый 2 августа 1974 г. Указанные акты действовали до принятия новых Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, принятых 11 февраля 1993 г.

Нотариат советской эпохи в основном характеризовался следующим26.

· во-первых, нотариусы являлись должностными лицами государства, в силу чего они обязаны были исполнять и проводить на своем участке работы действовавшее в тот период законодательство;

· во-вторых, гражданский оборот той эпохи был неразвит, экономика регулировалась преимущественно административными актами, не было частной собственности, в силу чего компетенция нотариусов была достаточно узкой. Основной объем работы включал в себя удостоверение копий, доверенностей, оформление наследственных прав. Сделки между гражданами заключались крайне редко, практически только по купле-продаже и иным формам отчуждения жилых домов;

· в-третьих, в силу существовавшего тогда законодательства нотариус был не заинтересован в конечных результатах своей работы, что приводило, порой, к очередям, нарушению прав граждан и другим недостаткам.

Вместе с тем советский нотариат в целом справлялся с поставленными задачами и функционировал как вполне управляемая часть государственного аппарата в рамках сложившейся административной системы. Кроме того, именно бывшие государственные нотариусы составили основной костяк нового нотариального корпуса России, поскольку в значительной степени они перешли в систему небюджетного нотариата. Поэтому нельзя отрицать многое позитивное, что было заложено в развитии нотариата в советский период его функционирования.

19. — Нотариат в современный период (с 1993 г. по настоящее время).Второе рождение российского нотариата произошло после принятия 11 февраля 1993 г. Верховным Советом России Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Основы вступили в силу после официального опубликования в Российской газете 13 марта 1993 г.

Причины принятия Основ можно свести в основном к следующим:

· во-первых, с момента начала политических, а затем и экономических реформ качественно изменился гражданский оборот. Процессы приватизации и изменения отношений собственности потребовали адекватных мер правового обеспечения проводимых реформ. В этом плане стали проводиться судебная реформа, меняться система управления и взаимоотношений между различными органами государственной власти, а также во взаимосвязи с органами местного самоуправления, в 1993 г. активно проводилась конституционная реформа, закончившаяся принятием новой Конституции России. Составной частью реформирования правовой системы стало изменение системы нотариата;

· во-вторых, существовавшая система государственного нотариата не могла справиться с новыми нагрузками по правовому обеспечению деятельности участников гражданского оборота. Приватизация недвижимости привела к появлению жилищного рынка, однако удостоверить нотариально сделку с недвижимостью и совершить иное нотариальное действие стало затруднительно. Попасть к нотариусу становилось достаточно сложным делом. Огромные очереди, запись на прием и тому подобные атрибуты дефицитной экономики были характерны для нотариата постсоветского периода до принятия Основ. Периодически принимавшиеся меры вначале Министерством юстиции СССР, а затем Министерством юстиции России по увеличению штатов нотариусов, по введению хозяйственного расчета в системе государственного нотариата носили паллиативный характер и не приводили к разрешению проблемы по существу;

· в-третьих, потребовалось радикальное решение проблем организации нотариальной деятельности, основываясь на опыте дореволюционной России и европейских стран. Поэтому была избрана модель небюджетного латинского нотариата, когда нотариус при осуществлении публично-правовых функций одновременно несет личную ответственность за совершение нотариальных действий и содержание нотариальной конторы, работая в режиме самофинансирования. Такая модель нотариата стимулирует нотариуса на работу, поскольку сочетает личную заинтересованность нотариуса в результатах своей деятельности с исполнением обязанностей по осуществлению публичных функций от имени государства.

20. — Последствия реформы нотариата.Десятилетний срок после принятия Основ оказался насыщен самыми разными событиями. В качестве позитивных последствийизменения организационной формы построения нотариата можно отметить следующее. Прежде всего были решены проблемы удовлетворения потребностей гражданского оборота в нотариальных действиях, поскольку в тех регионах, где произошел полный либо преимущественный переход на частную форму организации нотариата, исчезло понятие очередей. В систему нотариата пришло много новых специалистов, профессия нотариуса стала престижной и востребованной в гражданском обороте и в обществе в целом. Кроме того, система нотариата стала приобретать новое качественное состояние, поскольку состоялась ее самоорганизация путем образования региональных нотариальных палат и Федеральной нотариальной палаты России, стали работать механизмы самоочищения от нотариусов, которые оказались в силу различных причин неспособными к современному уровню требований. Система нотариата в целом показала свою устойчивость и способность функционировать в новых условиях.

21. — Наряду с позитивными стали появляться и негативные тенденции.Они касаются причин как объективного, так и субъективного порядка. Так, постепенно стала сужаться сфера обязательного нотариального удостоверения. Вступившая в силу с 1 января 1995 г. часть первая ГК РФ свела в ст. 163 нотариальное удостоверение сделки к проставлению удостоверительной надписи нотариуса. Затем часть вторая ГК предусмотрела составление договоров отчуждения недвижимости (кроме ренты) в простой письменной форме с последующей государственной регистрацией. Вместе с тем Семейный кодекс

РФ расширил компетенцию нотариуса при регулировании имущественных отношений в семье, а часть третья ГК сохранила и расширила функции нотариуса в защите наследственных прав.

Постепенно стало выявляться несовершенство правовой регламентации Основ и возникла необходимость их приведения в соответствие с изменяющимися социально-экономическими условиями в России. Поэтому стала проводиться работа по разработке федерального закона о нотариате, поскольку Конституция России не предусматривает Основы как форму законодательного акта. В определенной степени виновато в сложившейся ситуации и нотариальное сообщество, которое самоуспокоилось и не занималось достаточной работой по показу преимуществ института нотариата, которые вполне ясны для профессионала, но не столь очевидны для граждан и предпринимателей. Поэтому история пореформенного российского нотариата еще не дописана и здесь еще предстоит вписать много новых страниц в ее хроники.

11 См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с фр. И. Г. Медведева. М., 2001. С. 37.

12 Ляпидевский Н. История нотариата. Т. 1. М., 1875.

13 В последнее время появилось немало интересных исследований по истории российского и в целом европейского нотариата. Следует отметить интересные репринтные издания: Фемелиди A.M. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 г. СПб., 1902 (переиздание М., 1998). См. также уже упоминавшуюся книгу: Ляпидевский Н. История нотариата. Т. 1. М., 1875. Целый цикл статей по истории нотариата публиковался в журналах "Нотариус" и "Нотариальный вестник".

14 Фемелиди A.M. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 г. СПб., 1902. С. 61.

15 Существовали самые различные названия купчих крепостей, выступавших в качестве письменных договоров: крепость, запись, заемная кабала, заемная память. См.: Скрипилев Е. История российского нотариата: протонотари-ат (институт подьячих), развитие до реформ Александра II, нотариат и судебная реформа 1864—1874 годов // Нотариальный вестник. 1998. № 9. С. 6.

16 См.: Фемелиди A.M. Указ соч. С. 69—70.

17 См.: ФемелидиА.М. Указ соч. С. 71—72.

18 Подробнее о компетенции нотариусов и порядке совершения нотариальных действий в тот период также см.: МейерД.И. Русское гражданское право. Часть 1. М., 1997. С. 255-259.

19 См.: МейерД.И. Русское гражданское право. Часть 1. М., 1997. С. 185—186.

20 См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 120-122.

21 См.: Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 201.

22 См.: Нижегородский нотариат. Страницы истории / Автор-составитель Б.И. Лившиц I Автор историко-исследовательского обзора; Автор историко-исследовательского обзора А.И. Тихенко. М., 2001.

23 См.: История новгородского нотариата. Факты, хроника, комментарии / Автор-составитель Б.И. Лившиц; Автор историко-исследовательского обзора Б.Н. Ковалев. М., 2002.

24 См.: Исторические хроники нотариата Ставрополья / Автор-составитель Б.И. Лившиц, Автор историко-исследовательского обзора Н.И. Кашурин. М., 2002.

25 См.: Юдельсон К.С. Советский нотариат. М., 1959. С. 5.

26 См. по истории нотариата в советский период подробнее: Юдельсон К.С. Советский нотариат. М., 1959 С. 5—21; Нотариат в СССР / Под ред. А.Ф. Клейнмана. М., 1960. С. 14—21; Нотариат в СССР / Под ред. М.Г. Авдюкова. М., 1974. С. 14-20.