Понятие о нотариате и органах, совершающих нотариальные действия

1. — Терминология.Термин "нотариат"1 в современном российском праве многозначен и используется в нескольких смыслах:

· во-первых, он обозначает систему органов и должностных лиц, включающую нотариусов и иных лиц, наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий;

· во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

· в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников.

В настоящем учебнике мы будем использовать термин "нотариат" во всех указанных значениях в зависимости от конкретного контекста.

2. — Истоки нотариата.Возникновение и развитие нотариата связано с несколькими обстоятельствами. Прежде всего с развитием гражданского оборота и гражданского общества, с необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в письменной форме. В этом плане история нотариата неразрывно связана с развитием частного права и частной собственности. Кроме того, история нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное2 . Одна из книг по истории французского нотариата A.Moreau так и называется — "Les métamorphoses du scribe" — "Метаморфозы писаря", что достаточно удачно отражает исторический путь развития данной юридической профессии.

3. — Наиболее афористично необходимость развитых юридических процедур в гражданском обороте выразил Гегель,

писавший: "Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной"3. Нотариат в гражданском обществе выполняет различные функции (см. подробнее главу 3).

Нотариат участвует в защите частной собственности, обеспечивая бесспорность и охрану имущественных и иных прав участников гражданского оборота. На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, особенно системы писаного права. Осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом4. При этом институт нотариата не был во всех его основных характеристиках неизменным, а изменялся вместе с самим обществом.

4. — Основные принципы, на которых строится латинский нотариат,сводятся к следующим. Нотариус выполняет особую миссию, являясь советником сторон, помогая выявить их волю, создает письменные акты в квалифицированной форме, имеющие особую доказательственную и в ряде случаев исполнительную силу5. Нотариус обеспечивает правовую защиту, предупреждая споры и способствуя погашению будущих конфликтов. Тем самым нотариус является помощником правосудия, поскольку его деятельность снижает спорность отношений гражданского оборота.

Кроме того, в современных условиях нотариус способствует процессам правовой глобализации, защите прав в новых сферах предпринимательской деятельности и информационных связей, выполняет функции арбитра и примирителя. Возрастает роль нотариата в поддержке отправления правосудия, снижении стоимости юридических услуг и экономичности правовой системы современного общества.

При этом следует отметить наличие основополагающих различий систем нотариата в странах гражданского и общего права (см. подробнее № 559—569 данной книги). В рамках системы латинского нотариата модели его организации так же могут быть различными, отличаясь степенью вовлечения нотариуса в гражданский оборот,

характером совершаемых им действий и объемом оказываемой им правовой помощи6. Российская модель небюджетного нотариата также имеет ряд своеобразных черт, соответствуя в целом модели Латинского нотариата.

5. — Развитие нотариата в России.Россия имеет большую историю нотариата, расцвет которого пришелся на период после реформ Александра II в 60-х годах XIX века до 1917 г. (см. подробнее № 13—17). После длительного периода государственного нотариата "второе рождение" российского нотариата в 1993 г. связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата. Находившийся в советский период на "периферии" законодательства и юридической практики, нотариат за последние 10 лет занял достойное место в правовой системе России.

Судебная и нотариальная реформы — одни из немногих, которые внесли реальный вклад в формирование в нашей стране правового государства. В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права — нотариальное право, объединяющая в себе систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства. Уникальность нотариата (имея в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для современного российского общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России.

6. — Нотариусы и другие лица, выполняющие нотариальные функции.Согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате

нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ. При этом нотариальные действия в РФ совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой. Однако основная часть нотариусов России работает в сфере небюджетного нотариата. Проект Федерального закона "Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации" призван устранить данный дуализм, целиком переводя нотариат во внебюджетную сферу.

Нотариальные действия в России могут совершаться не только нотариусами. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. В ГК (ст. 185, раздел V "Наследственное право") право совершения отдельных нотариальных действий предоставлено должностным лицам органов местного самоуправления и другим лицам. Нотариальные действия от имени РФ на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий. Однако у этих лиц, как правило, более ограниченная компетенция либо более ограниченный масштаб деятельности.

7. — Таким образом, нотариальную деятельность в основном в современной России осуществляют специально уполномоченные на это лица — нотариусы, работающие в сфере небюджетного нотариата. С одной стороны, они совершают нотариальные действия от имени государства, в рамках публично-правовых полномочий, переданных им в силу закона. Поэтому нотариус действует в рамках правил и процедур, которые определены законом, в силу чего данной работе присуща необходимость соблюдения формальностей и правовых процедур. С другой стороны, нотариус в системе латинского нотариата, по общему правилу, включая Россию, не является государственным служащим и, как следствие, самостоятельно организует свою работу, несет уголовную, административную, имущественную и иную ответственность за последствия своих действий и допущенные им нарушения закона.

Практическая деятельность нотариуса заключается в подготовке проектов нотариальных актов, удостоверении сделок и свидетельствовании фактов, совершении иных нотариальных действий,

даче консультаций и советов. Цена ошибки нотариуса при даче советов может быть очень велика, а в целом ряде случаев — последствия ее могут быть необратимыми, например, при неправильной правовой помощи при составлении завещания. Поэтому можно констатировать, что нотариат в эпоху бурного развития законодательства и усложняющихся правовых процедур из предмета, воспринимавшегося как носящий юридико-технический характер, постепенно превращается в целую науку нотариального права, знание основ которой необходимо для любого юриста, работающего в сфере гражданского оборота. Ниже указанные характеристики нотариата и деятельности нотариуса будут раскрыты подробнее.

1 Нотариат — от латинского "notarius" — писец, секретарь.

2 См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с фр. И.Г. Медведева. 4-е изд. М., 2001. С. 37.

3 См.: Гегель. Философия права. М., 1990. С. 255.

4 Существует немало свидетельств, отражающих роль нотариата в фиксации важнейших фактов истории человечества. Например, в мореплавании Х.Колумба в 1492 г. сопровождал королевский нотариус Эсковедо, составивший акт об открытии Америки и тем самым официально засвидетельствовавший данный факт (См.: Сабатини Р. Колумб. М., 1992. С. 238).

5 См.: Швахтген А. Деятельность нотариуса на благо гражданского общества // Нотариальный вестник. 2002. № 9. С. 40—48.

6 См.: Мерлотти М. Единые стандарты нотариальной деятельности в Европе // Нотариальный вестник. 2003. № 1. С. 48—50. М. Мерлотти выделяет германскую, французскую и в определенной степени смешанную (швейцарскую) модели нотариата.