Понятие и правовые основы предпринимательства

Право на занятие предпринимательством является конституционным правом граждан. Взгляды на предпринимательство и оценки его важнейших признаков отличаются разнообразием. Однако практически все современные подходы едины лишь в том, что предпринимательство – это ключевой элемент хозяйственного механизма, а предприниматель – одна из центральных фигур в социально–экономической жизни. Предпринимательство является одним из видов человеческой деятельности. «Предпринять»– значит начать делать что-нибудь, приступить к чему-либо.

В соответствии со ст. 1 Гражданского кодекса (ГК) Республики Беларусь предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления».

Предпринимательская деятельность в сфере туризма в Республике Беларусь может осуществляться юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Физические лица, постоянно проживающие в сельской местности, малых городских поселениях и ведущие личное подсобное хозяйство, а также сельскохозяйственные организации вправе осуществлять деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма в порядке, определенном в Указе от 2.06.2006г. № 372 «О Мерах по развитию агроэкотуризма в Республике Беларусь».

Деятельность названных физических лиц и сельскохозяйственных организаций по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма (далее – субъекты агроэкотуризма) не является предпринимательской. Деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма осуществляется физическими лицами без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, сельскохозяйственными организациями – при условии ведения раздельного учета доходов, получаемых от данного вида деятельности, и доходов, получаемых от реализации произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции, других видов хозяйственной деятельности, не запрещенных законодательством.

В статья 44. ГК Республики Беларусь содержится понятие юридического лица: Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, прошедшая в установленном порядке государственную регистрацию в качестве юридического лица либо признанная таковым законодательным актом.

Признаки юридического лица:

1. имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;

2. несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам;

3. может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;

4. прошедшее в установленном порядке государственную регистрацию в качестве юридического лица, либо признанная таковым законодательным актом.

Как участники хозяйственного оборота юридические лица делятся на коммерческие, т.е. преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющие полученную прибыль между участниками, а также некоммерческие, т.е. не преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющие прибыль между участниками.

Коммерческие юридические лица могут создаваться в форме хо­зяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и унитарных предприятий.

Некоммерческие юридические лица могут выступать в форме об­щественных и религиозных организаций, политических партий, по­требительских кооперативов, финансируемых собственником имущества учреждений, благотворительных и иных фондов. Законодательством допускается создание и иных некоммерческих юридических лиц.

Все коммерческие юридические лица и некоммерческие, осуще­ствляющие производство продукции (работ, услуг), являются субъектами хозяйственной деятельности – субъектами хозяйствования.

Стать субъектом права, а, следовательно, и субъектом хозяйствования и от своего имени участвовать в хозяйственных правоотношениях юридическое лицо может, будучи облеченным в одну из предусмотренных ГК организационно-правовых форм:

· полное товарищество;

· коммандитное товарищество;

· общество с ограниченной ответственностью;

· общество с дополнительной ответственностью;

· закрытое акционерное общество;

· открытое акционерное общество;

· дочернее хозяйственное общество;

· зависимое хозяйственное общество;

· производственный кооператив;

· унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения;

· унитарное предприятие, основанное на праве оперативного уп­равления (казенное предприятие);

· крестьянское (фермерское) хозяйство;

· потребительский кооператив;

· общественные и религиозные организации;

· фонд;

· учреждение;

· объединение юридических лиц (ассоциация и союз).

В сфере туризма могут создаваться коммерческие организации любых форм и форм собственности. Перечень таких форм для коммерческих организаций – исчерпывающий (закрытый). Это – хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Однако в сфере туризма преимущественно действуют коммерческие организации следующих организационно-правовых форм: общества с ограниченной ответственно­стью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества и унитарные предприятия. Действуют также индивидуальные предприниматели без образования юридического лица.

Остановимся на наиболее важных сторонах правового статуса этих организаций и граждан - индивидуальных предпринимателей.

Общество с ограниченной ответственностью.

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более 50, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров (ст. 91 Закона «О хозяйственных обществах).

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный фонд этого общества. Участники общества с ограниченной ответственностью, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества. Общество с ограниченной ответственностью может иметь одного участника.

ООО считается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами.

Учреждение ООО осуществляется по решению его учредителей, которое принимается до проведения учредительного собрания. Решение об учреждении хозяйственного общества может приниматься учредителями путем заключения договора о создании хозяйственного общества или в иной форме, определенной учредителями.

Учредители хозяйственного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до его государственной регистрации и связанным с учреждением этого общества. Хозяйственное общество принимает на себя ответственность по обязательствам учредителей, связанным с учреждением этого общества, в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников хозяйственного общества. Учредительное собрание хозяйственного общества проводится в очной форме, предусматривающей совместное присутствие учредителей хозяйственного общества при обсуждении вопросов повестки дня учредительного собрания и принятии решений по ним. Каждый из учредителей участвует в учредительном собрании хозяйственного общества лично с правом голоса. Число голосов каждого учредителя определяется пропорционально размеру его вклада, подлежащего внесению в уставный фонд. В договоре о создании хозяйственного общества либо ином документе, подтверждающем намерение о создании хозяйственного общества, может быть установлено иное число голосов, принадлежащих каждому учредителю на учредительном собрании хозяйственного общества.

Решения учредительного собрания хозяйственного общества оформляются протоколом, подлежащим подписанию всеми учредителями хозяйственного общества.

Учредителями ООО являются граждане (физические лица) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении.

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые граждане и юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие.

Учредители ООО после его государственной регистрации становятся участниками хозяйственного общества. Участниками хозяйственного общества являются также лица, получившие право собственности, право хозяйственного ведения или оперативного управления на долю в уставном фонде (акции) хозяйственного общества.

Государственные органы, органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законодательством.

Унитарные предприятия, государственные объединения, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками ООО с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа).Участие в ООО отдельных категорий граждан (физических лиц) может быть запрещено или ограничено законом, а юридических лиц может быть ограничено лишь в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами. Участники хозяйственных обществ имеют обязательственные права в отношении этих обществ, а также могут иметь вещные права только на имущество, которое они передали хозяйственным обществам в пользование в качестве вкладов в уставные фонды.

Участники ООО вправе:

· участвовать в управлении деятельностью хозяйственного общества с учетом особенностей;

· получать информацию о деятельности хозяйственного общества и знакомиться с его документацией в объеме и порядке, установленных уставом;

· принимать участие в распределении прибыли хозяйственного общества;

· получать в случае ликвидации хозяйственного общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники ООО могут передавать полномочия по участию в управлении деятельностью хозяйственного общества иным лицам путем выдачи доверенности либо заключения договора в порядке, установленном законодательными актами.

Право на участие в управлении деятельностью ООО может принадлежать иным лицам, которые приобрели права пользования и (или) распоряжения долей (частью доли) в уставном фонде ООО на основании договора, а также лицам, уполномоченным в соответствии с законодательными актами на управление наследственным имуществом в случае смерти участника ООО.

Участники ООО обязаны:

вносить в уставный фонд хозяйственного общества вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные уставом;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности хозяйственного общества, полученную в связи с участием в хозяйственном обществе;

выполнять иные обязанности, связанные с участием в ООО.

Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Общество с ограниченной ответственностью самостоятельно определяет размер своего уставного фонда.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяются законодательством об обществах с ограниченной ответственностью.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников.

Исключение участника общества с ограниченной ответственностью осуществляется только в судебном порядке по требованию иных участников общества с ограниченной ответственностью, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного фонда этого общества, в случае, если такой участник грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества. Моментом исключения участника из общества с ограниченной ответственностью является дата вступления в законную силу решения суда о его исключении.

В случае выхода (исключения) участника общества с ограниченной ответственностью доля этого участника переходит к обществу, а вышедшему (исключенному) участнику выплачивается стоимость части имущества этого общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. По соглашению выходящего (исключаемого) участника с оставшимися участниками общества с ограниченной ответственностью выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав, утвержденный его учредителями.

Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать условия:

· о размере уставного фонда общества;

· о размере долей каждого из участников;

· о размере и составе вкладов участников;

· о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

· указание на орган общества с ограниченной ответственностью, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества;

· порядок выхода участника общества с ограниченной ответственностью из этого общества, а также его исключения;

· порядок перехода доли (части доли) в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью к другому лицу.

Высшим органом управления обществом с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

В обществе с ограниченной ответственностью по решению его учредителей (участников) в соответствии с уставом может создаваться совет директоров (наблюдательный совет).

Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законодательством об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

1) изменение устава общества и размера его уставного фонда;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества (данных книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения) и распределение его прибыли и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Для проверки и подтверждения достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности общества с ограниченной ответственностью (данных книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения) оно вправе, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, обязано привлекать аудиторскую организацию (аудитора – индивидуального предпринимателя). Аудит достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности общества может быть также проведен по требованию любого из его участников.

Распределение прибыли общества с ограниченной ответственностью:

Часть прибыли общества с ограниченной ответственностью, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено его уставом.

Решения о внесении изменений в устав общества с ограниченной ответственностью, касающиеся порядка распределения прибыли между его участниками, принимаются всеми участниками этого общества единогласно.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу.

Отчуждение участником общества с ограниченной ответственностью своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом этого общества.

Доля участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

Участники общества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого общества, если уставом или решением общего собрания его участников, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

Порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью непропорционально размерам долей участников в его уставном фонде может быть предусмотрен уставом при учреждении этого общества либо внесен, изменен или исключен из него по решению общего собрания его участников, принятому единогласно.

Порядок действий участника общества с ограниченной ответственностью, намеренного продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества, определяется уставом и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого общества и самого общества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).

Порядок реализации участниками общества с ограниченной ответственностью преимущественного права приобретения доли (части доли) участника в уставном фонде общества определяется уставом общества и должен содержать срок, очередность и последовательность действий, в соответствии с которыми участники этого общества могут воспользоваться своим преимущественным правом приобретения доли (части доли) участника в уставном фонде общества.

Общество с дополнительной ответственностью.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых уставом общества, но не менее размера, установленного законодательными актами. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен уставом общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

Общество с дополнительной ответственностью вправе после уведомления кредиторов уменьшить, но не менее размера, установленного законодательными актами, или увеличить размер дополнительной ответственности своих участников.

Кредиторы общества с дополнительной ответственностью вправе при уменьшении размера дополнительной ответственности участников общества потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых уставом общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью.

Уставом общества с дополнительной ответственностью может быть предусмотрен иной порядок распределения дополнительной ответственности между его участниками.

При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников общества с дополнительной ответственностью либо недостаточности имущества одного или нескольких участников общества для обеспечения причитающейся с них доли дополнительной ответственности его (их) ответственность по обязательствам этого общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если уставом не предусмотрен иной порядок распределения ответственности.

Устав общества с дополнительной ответственностью должен содержать сведения о размере дополнительной ответственности участников этого общества и порядке ее распределения между участниками.

Наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать слова «общество с дополнительной ответственностью». Сокращенное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать аббревиатуру «ОДО».

Основным отличием ОДО от ООО является наличие дополнительной (солидарной, субсидиарной) ответственности участников. Сегодня размер ответственности определяется уставом, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовым величинам. То есть эта сумма – общая для всего ОДО, размер же ответственности каждого из участников рассчитывается из этой суммы пропорционально его вкладу. Так, участник, имеющий долю 50%, будет в случае, если принято 50 базовых, нести ответственность в размере 25 базовых величин.

Норма о распределении ответственности при банкротстве участника направлена на защиту прав кредиторов ОДО и соответствует сущности ОДО. Однако уставом можно предусмотреть в этом случае иной порядок распределения (не пропорционально вкладам).

Изменение размера дополнительной ответственности возможно в любую сторону, однако его нельзя уменьшить ниже 50 базовых величин.

Акционерное общество (ст. 96 ГК).

Акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную продажу их на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах, а в случае размещения дополнительно выпускаемых акций за счет собственных средств этого общества и (или) его акционеров, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами, – закрытое размещение дополнительно выпускаемых акций (среди ограниченного круга лиц).

Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, признается закрытым акционерным обществом. Закрытое акционерное общество вправе осуществлять только закрытое (среди ограниченного круга лиц) размещение дополнительно выпускаемых акций.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать 50. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если в результате реализации акционерами преимущественного права акции не могут быть приобретены в предложенном количестве, либо никто из акционеров не выразит желания приобрести предложенные к реализации акции, общество вправе само приобрести соответственно невостребованные акционерами акции либо предложенные к реализации акции по согласованной с их владельцем цене и (или) предложить приобрести эти акции третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества.

Акции закрытого акционерного общества переходят к наследникам гражданина или правопреемникам юридического лица, являвшегося акционером, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия общества. В последнем случае при отказе в согласии на переход акций они должны быть приобретены другими акционерами или самим обществом. Однако наследники (правопреемники) вправе вместо отчуждения акций третьим лицам оставить их за собой.

Учредителями акционерного общества могут быть граждане и (или) юридические лица (кроме государственных органов и органов местного самоуправления, если иное не установлено законодательством).

Решение о создании акционерного общества при наличии нескольких учредителей принимается учредительным собранием.

Готовя учредительное собрание, учредители заключают между собой письменный договор о создании акционерного общества, указав в нем порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащие размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании акционерного общества не является учредительным документом (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах).

Решения учредительного собрания об учреждении общества, утверждении устава общества принимаются учредителями единогласно, а об избрании органов управления общества – большинством в три четверти голосов (по принципу «одна голосующая акция – один голос»).

Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда общества, категории выпускаемых акций и порядок размещения, а также иные условия, предусмотренные законодательством об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество принимает на себя ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества, помимо сведений, должен содержать сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного фонда общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, если необходимость их включения в устав предусмотрена законодательством об акционерных обществах.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица. Договор о создании акционерного общества не является учредительным документом и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору.

В период действия договора о создании акционерного общества и до момента государственной регистрации акционерного общества по единогласному решению его учредителей в него могут быть внесены изменения и дополнения, совершенные в той же форме, что и договор о создании акционерного общества, если из этого договора не вытекает иное.

Договор о создании акционерного общества подлежит предъявлению в государственные органы и иные организации, а также третьим лицам в случаях, установленных законодательными актами, либо по решению учредителей.

Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества. Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

· 100 базовым величинам, – для закрытых акционерных обществ;

· 400 базовым величинам, – для открытых акционерных обществ.

Минимальные размеры уставных фондов, определяются в белорусских рублях исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган.

Требования к определению размера и срокам формирования уставного фонда коммерческих организаций с иностранными инвестициями устанавливаются Инвестиционным кодексом Республики Беларусь.

Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами.

Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного фонда. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.

Законодательными актами или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых (обыкновенных) и (или) привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли принадлежащих ему таких акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества.

Доля привилегированных акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества не должна превышать 25 процентов.

Ограничения на выпуск акционерными обществами облигаций могут быть установлены законодательными актами.

Акционерное общество не вправе принимать решения об объявлении и выплате дивидендов, а также выплачивать дивиденды:

1) до полной оплаты всего уставного фонда;

2) если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного фонда и резервного фонда, либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов;

3) в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Высшим органом управления в акционерном обществе является общее собрание его акционеров.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда;

избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, отчетов о прибылях и убытках общества (данных книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения) и распределение его прибыли и убытков;

решение о реорганизации или ликвидации общества.

В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет).

В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законодательством об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.

К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законодательными актами или уставом общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законодательством об акционерных обществах и уставом общества.

Акция является бессрочной эмиссионной ценной бумагой, свидетельствующей о вкладе в уставный фонд акционерного общества и удостоверяющей в соответствии с Законом и уставом акционерного общества права ее владельца на участие в управлении этим обществом, получение части его прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества.

Номинальная стоимость всех выпускаемых акционерным обществом акций должна быть одинаковой.

Не допускается выпуск акций в качестве ордерных ценных бумаг или ценных бумаг на предъявителя.

Акционерное общество вправе выпускать акции двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные.

Каждая простая (обыкновенная) акция удостоверяет одинаковый объем прав акционера – ее владельца.

Уставом акционерного общества может быть предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов.

Каждая привилегированная акция одного типа удостоверяет одинаковый объем прав акционера – ее владельца, определенный уставом акционерного общества.

Типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав, в том числе фиксированным размером дивиденда, и (или) очередностью его выплаты, и (или) фиксированной стоимостью имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации акционерного общества, и (или) очередностью его распределения.

С передачей акции все удостоверяемые ею права переходят в совокупности.

Доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда акционерного общества не должна превышать 25 процентов.

Так, все обыкновенные акции предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав: право участвовать в общем собрании акционеров и голосовать по всем вопросам его компетенции, право на получение дивидендов (часть чистой прибыли общества, выплачиваемая акционеру после объявления дивиденда общим собранием акционеров или советом директоров), право на получение части имущества общества в случае его ликвидации.

Привилегированные акции могут быть нескольких типов. Привилегированные акции одного типа предоставляют их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. Акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, кроме случаев обсуждения на собрании вопросов реорганизации и ликвидации общества, вопросов ограничения прав владельцев привилегированных акций определенного типа, при невыплате дивидендов по привилегированным акциям.

Дивиденд по привилегированным акциям является фиксированным. Поэтому в уставе акционерного общества должны быть определены размер дивиденда в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости акций либо порядок их определения, а также очередность выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций. Акционерное общество вправе выпускать кумулятивные привилегированные акции, по которым не выплаченный за год дивиденд накапливается и выплачивается впоследствии в полном размере.

В отличие от участника общества с ограниченной ответственностью, акционер не может заявить о выходе из общества с выплатой стоимости акций или выдачей ему имущества такой же стоимости. Вместе с тем Закон об акционерных обществах предусматривает возможность для акционеров голосующих акций требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случаях: а) реорганизации общества или совершения крупной сделки, если они голосовали против принятия решений по этим вопросам, либо не участвовали в таком голосовании; б) внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании. При этом выкуп акций обществом осуществляется по рыночной стоимости этих акций.

Важным правовым документом для акционерного общества является реестр акционеров, в котором указываются сведения о каждом зарегистрированном акционере, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого акционера.

Ценные бумаги могут существовать в документарной (на бумаге) и бездокументарной формах. Большинство акционерных обществ, особенно закрытых, осуществляют выпуск и размещение именных акций не в бумажном виде, а путем записи в специальном компьютеризованном реестре, т. е. в бездокументарной форме. Использование электронной базы данных об акционерах обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц и фиксацию их прав в отношении акций, составление списков владельцев ак­ций, внесение (обновление) записей в реестре, выдачу выписок из реестра акционеров.

Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров, которое может быть очередным (годовым) и внеочередным (помимо годового).

Определяя правовой статус общего собрания, Закон достаточно подробно регламентирует компетенцию, порядок подготовки и проведения общего собрания, право на участие и порядок участия в общем собрании, принятия им решений и при этом устанавливает, что общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции этим законом.

Общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров (наблюдательный совет). Закон об акционерных обществах определяет компетенцию совета директоров, порядок избрания членов совета директоров и его председателя, порядок проведения заседаний совета директоров. Если число акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти, то функции совета директоров может осуществлять общее собрание акционеров, что должно быть отражено в уставе общества.

Текущее руководство деятельностью акционерного общества осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) либо одновременно единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией). Во втором случае компетенция каждого органа должна определяться уставом общества. Функции председателя коллегиального органа осуществляет единоличный исполнительный орган.

Директор (генеральный директор) общества вправе решать все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Директор (генеральный директор) не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Контроль за финансово–хозяйственной деятельностью общества осуществляет избираемая общим собранием акционеров ревизионная комиссия (ревизор) общества. Их компетенция определяется Законом об акционерных обществах и уставом общества, а порядок деятельности – внут­ренними документами общества. Проверку состояния финансово–хозяйственной деятельности общества осуществляет аудитор (гражданин или аудиторская организация), утвержденный общим собранием акционеров общества. Аудиторская проверка проводится по усмотрению самого общества с целью подтверждения достоверности данных, содержащихся в финансовых документах общества. В случаях, установленных законо­дательством, аудиторская проверка проводится в обязательном порядке.

Правовая конструкция акционерного общества, кроме приведенных отдельных ее характеристик, включает также ряд иных положений, предусмотренных Законом, в том числе: ответственность общества, филиалы и представительства общества, дочерние и зависимые общества, реор­ганизация общества, увеличение и уменьшение уставного капитала общества, облигации и иные ценные бумаги общества, фонды и чистые активы общества, размещение обществом акций и иных ценных бумаг, дивиденды общества, приобретение и выкуп обществом размещенных акций, крупные сделки, заинтересованность в совершении обществом сделки, учет и отчетность, документы общества, информация об обществе.

Акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью этого общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.