Глава 1. ПРАВО ИНДУССКОЙ ОБЩИНЫ

448.Шастры. Цивилизация Индии отлична от христианской или исламской цивилизаций². Для мусульман и евреев основным является принцип Священного писания, согласно которому все люди равны

' Население Индии в 1977 году составляло 623 миллиона человек, из ко­торых огромное большинство (примерно 85%) входит в индусскую общину. У индуизма немало приверженцев в Пакистане, Бангладеш, Бирме, Малай­зии, Южном Йемене и Восточной Африке. Он составляет основу правовой системы Непала.

² См. Biardeau M. Clefs pour la pensee hindou. 1972; Dumont L. Homo hi-erarchicus. Essai sur Ie systeme des castes. 1966.

перед богом, по образу и подобию которого они созданы. Индуизм не знает этой фундаментальной западной концепции. Для него «чело­век» — простая абстракция; имеются лишь «люди», разделенные с момента рождения на социальные иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже мораль.

Нормы, говорящие о поведении людей, изложены в книгах, име­нуемых шастры. Имеются шастры трех видов, ибо мир покоится на трех основах и поведение людей можно определить тремя движущи­ми силами: добродетелью, интересом и удовольствием. Шастры учат людей, как они должны вести себя, чтобы быть угодными богу, — это наука дхарма¹. Другие шастры учат, как разбогатеть, и специально искусству руководить (артха — наука пользы и политики)². Шастры развивают также науку удовольствий (кома).

Все три шастры — дхарма, артха и кама — легитимны, и естес­твенный порядок вещей требует, чтобы люди надлежащим образом соблюдали их. При этом каждый должен вести себя так, как это пред­писано социальной касте, к которой он принадлежит: брахман — в соответствии с дхармой, правители и торговцы — с артхой, а женщи­ны, у которых нет собственной посмертной судьбы, — с камой.

Индусская философия признает за дхармой известный приоритет, но отсюда не следует, что артха и кама в обязательном порядке долж­ны подчиняться ее требованиям. Дхарма не есть выражение индуист­ской морали во всем ее объеме, и в этом смысле она отличается от фикха, безоговорочно господствующего в мусульманском обществе. Еще в меньшей мере, чем фикх, она может рассматриваться как «пра­во» в собственном смысле слова. Дхарма —это скорее простая модель, допускающая отклонения и требующая гибкости в духе реализма и терпимости, которые являются отличительной чертой индуизма.

449. Дхарма. Дхарма основана на веровании, что существует все­мирный порядок, вытекающий из природы вещей и необходимый для сохранения мира, причем сами боги являются лишь хранителями это­го порядка. Дхарма говорит о поведении людей, не различая религи­озные и юридические обязанности. Например, она указывает, какому наказанию следует подвергнуть за грехи, говорит о ситуациях, когда требуются жертвоприношения, определяет, в каких случаях следует подавать милостыню и каковы правила гостеприимства. Дхарма пред­писывает правителям посещать храмы и обеспечивать общественную безопасность. Идея «субъективных прав», конечно, чужда дхарме; ее стержень — комплекс обязанностей, соблюдение которых обязатель­но для всех тех, кто не хочет покрыть себя позором и думает о поту­стороннем мире. Эти обязанности весьма строги и варьируются в зависимости от поведения индивидов и возраста, которого они дос­тигли. Авторитет дхармы основан не на обычае, а на почитании

' См. Капе P.V. History of Dharmasastra. 5 vol. 1930—1962 ² См. Kautilya. L'arthasastra. Le traite politique de 1'Inde. 1971.

тех, кто создал эти правила, мудрецов давних времен, которым было дано видение общественного порядка.

450. Дхармашастры и нибандхазы. Дхармы изложены в специ­альных трактатах, именуемых дхармашастры, которые весьма мно­гочисленны. Наиболее известные из них — в стихах: это законы Ману, законы Яджнавалкья, законы Нарада, которые, как полагают, были составлены в период между I веком до нашей эры и III—IV ве­ками нашей эры. Авторитет того или иного трактата, излагающего дхарму, окончательно и неизменно установлен традицией. Дхарма­шастры, признанные таковыми, составляют единое целое независимо от даты составления каждой из них. Чтобы познать дхарму, нужно учитывать весь этот комплекс. Знание дхармы нельзя почерпнуть из какого-либо отдельного труда, как бы авторитетен он ни был: шаст-ры освещают и дополняют одна другую.

От дхармашастр неотделимы и другие сборники — нибандхазы, которые являются как бы комментариями дхармашастр. Цель нибан-дхаз — разъяснить часто неясный смысл дхармашастр, сделать их по­нятными простым людям, разрешить явные противоречия между различными дхармашастрами. Одни нибандхазы охватывают целый комплекс дхарм, другие рассматривают только один какой-либо инс­титут. Их авторы иногда известны, а иногда — нет. Даты составления" нибандхаз находятся где-то между XI веком и концом XVII века.

Дхармашастры и нибандхазы многочисленны. В одной местности отдают предпочтение одним из них, в другой — другим. Подобным образом и разные социальные слои населения подчиняются разным нибандхазам. В индусском праве существуют в этой связи две глав­ные школы: Митакшара и Дайябхага. Эти школы, вместе с их под-школами и разветвлениями, господствуют, подобно мусульманским толкам, каждая в определенных географических районах, хотя лич­ный статус индивидов следует за ними и не зависит от того, где они проживают. Школа Дайябхага преобладает в Бенгалии и Ассаме, школа Митакшара — в Индии и Пакистане.

451.Дхарма и обычай. Жизнь в этом мире не урегулирована и не может быть урегулирована одной только дхармой. Если дхарма выра­жает извечную истину, то другие элементы служат для определения поведения людей, оценки полезного и приятного (артха и кама). Ра­зумный человек сочетает добродетель с интересом и удовольствием, и при этом не следует надеяться, что поведение людей будет пол­ностью соответствовать дхарме, ибо период, в который мы живем, — это несчастливое время упадка*.

Поэтому сама дхарма допускает не только обычай praefer legem, но обычай contra legem. По Яджнавалкья и законам Ману, нужно воз-

' Мир подчиняется регрессивной эволюции, включающей четыре пери­ода. Мы живем в последнем периоде, а следовательно, в самом тяжелом и варварском из всех четырех.

держиваться от следования правилу поведения, установленного тек­стами, если общество не воспринимает этого правила'. Обычно-пра­вовые нормы исходят из условия места и времени и поэтому не связа­ны с божественным предписанием, лежащим в основе дхармы. Таким образом, позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере доминирует религиозная доктрина — индуизм; она определяет нормы поведения, в соответствии с ней из­менялись или толковались обычаи. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каста или подкаста следует своим собственным обычаям, со­брание касты (панчаят) разрешает в местном масштабе все затруд­нения и все споры, опираясь на общественное мнение. Собрание, решающее вопросы голосованием, располагает и эффективными средствами принуждения; наиболее строгой санкцией является отлу­чение; это строгое наказание в обществе, где жизнь не мыслится вне принадлежности к той или иной группе.

В регламентации поведения индуса еще одним дополнительным к обычаю фактором являются сознание и справедливость. Дхармашаст­ры рекомендует индивидууму поступать, а судье решать дела по со­вести, по справедливости в случае, если нет определенной правовой нормы по данному вопросу. Так, законы Ману рекомендуют прибе­гать в случаях, вызывающих сомнение, к «внутреннему удовлетворе­нию».

452. Законодательство и судебная практика. Судебные преце­денты и законодательство ни дхарма, ни доктрина индуизма не счи­тают источниками права. Правителям разрешается законодательство­вать. Однако искусство управления и институты публичного права восходят не к дхарме, а к артхе. Дхарма требует повиновения леги-тимным приказам правителя, но сама она по природе своей такова, что законы и приказы правителя не могут оказать на нее никакого воздействия. Эти законы и приказы — меры, вызванные временной необходимостью, они оправданны конкретными обстоятельствами и изменяются вместе с ними. Даже когда имеется закон, судья не должен применять его ригористически, ему предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми возможными способами примирить спра­ведливость и власть.

Еще меньше, чем законодательство, может претендовать на роль подлинного источника индусского права судебная практика. Как и законодательство, организация правосудия — это сфера, относящая­ся к артхе. Конкретные судебные решения обусловливаются обстоя­тельствами, дхарма при этом — лишь общий руководящий путеводи­тель, и естественно, что судьи отходят от нее, если этого требуют разумные причины и при условии, что не затронут основополагаю­щий принцип дхармы. Судебное решение, эмпирическое по природе,

' См. Lingart R. Les sources du droit dans Ie systemc traditionnel de 1'In-de. 1967. P.198,212—218.

ни в коем случае не может рассматриваться как обязательный преце­дент; его авторитет ограничен конкретно рассмотренным делом; ре­шение оправданно только в свете тех обстоятельств, которыми руко­водствуется, вынося его, суд.

453.Современная доктрина. В дхарме правовые нормы сформули­рованы и сгруппированы иначе, чем в западном или мусульманском праве. Религиозные и правовые предписания перемешаны друг с дру­гом. Многие нормы юридического характера обнаруживаются в дхар-машастрах, которые, судя по их названию, относятся скорее к религии, чем к праву. Книга, которая более непосредственно посвящена праву, в том смысле как его понимают на Западе, называется виавахара. В начале ее говорится об отправлении правосудия и процессе, а затем из­ложены 18 видов споров, охватывающих частное и уголовное право*. Нормы публичного права встречаются в дхармашастрах, но о науке уп­равления говорится не в них, а в артхашастрах.

Авторы современных книг об индусском праве, находящиеся под влиянием западноевропейской модели, не стремятся более изложить дхарму и посвящают основное внимание нормам, реально действую­щим сегодня в отношении индусов. Из этих книг выпадает все, что с западной точки зрения относится к религии, а также все те отрасли права, которые входят в территориальное право Индии, то есть при-" меняются ко всем жителям страны независимо от их религиозной принадлежности. Собственно индусское право, излагаемое в этих книгах, включает преимущественно следующие разделы: родство, не­дееспособность, усыновление, брак и развод, семейная собствен­ность, наследование по закону и завещанию, религиозные институты, дамдупат, соглашения венами², совместная собственность. По на­званиям разделов трудно судить об оригинальности индусского пра­ва, но достаточно раскрыть любую из книг, чтобы увидеть обилие терминов, которые не переведены, поскольку не имеют аналогов в за­падном праве. Индусскому праву известно, например, восемь видов брака, а наличие при этом совместной семейной собственности дела­ет это право еще более сложным для нас. Чтобы хорошо читать и по­нимать книги об индусском праве, нужно познакомиться с понятия­ми и социальными структурами индуизма.

454. Мусульманское господство. Мусульманское господство, которое установилось в Индии в XVI веке, затормозило развитие ин­дусского права. Суды применяли только мусульманское право. Обыч­ное индусское право применялось тогда только панчаятами каст, но оно не могло развиваться и укреплять свое влияние посредством дея-

¹ См. Lingart R. Op. cit. P. 88; International Encyclopedia of Comparative Law. 1972. Vol. II. Ch. 11.

² Дамдупат и соглашения бенами — это то, что осталось от индусских понятий в англизированном ныне договорном праве. Первое относится к за­логовому праву, второе близко понятиям фидуции и траста.

тельности судебных и административных органов государства. Это право оставалось, таким образом, в сфере религии, приличий и нравов.

455.Английское господство. Таково было положение, когда анти­чане в XVII и XVin веках установили свое господство — сначала фак­тически, а затем юридически, заменив господство Великого Могопа.

В соответствии с господствовавшим в их политике принципом ан­глийские завоеватели Индии не стремились распространять на новых подданных действие английского права. Они не возражали против при­менения в отношении населения Индии, особенно в области частного права, более знакомых этому населению правовых норм. Установление английского господства оказало, однако, значительное влияние на раз­витие индусского права. Это влияние проявилось двояко'.

Прежде всего следует отметить его положительное действие, так как был официально признан, в отличие от периода мусульманского господства, авторитет индусского права. Англичане признали равное значение мусульманского и индусского права в тот день, когда ан­глийским судам было предоставлено право рассматривать и споры, не затрагивающие интересы англичан.

С других точек зрения английское господство было, напротив, ги­бельным для индусского права. Мы увидим, что оно повлекло за со­бой глубокую трансформацию этого права; следствием этого влияния было ограничение индусского права лишь регламентацией узкого круга отношений, тогда как наиболее важные сферы общественной жизни подпали под действие нового территориального права, приме­нявшегося ко всем гражданам Индии независимо от их религиозной принадлежности.

456. Использование пандитов. Желанию англичан уважать нор­мы индусского права препятствовало незнание этого права новыми хозяевами Индии, особенно в первый период их господства. Перво­начально англичане ошибочно полагали, что дхарма — действующее право Индии. Работы, посвященные ей, были написаны на языке, не­известном англичанам; кроме того, их дезориентировала сложность этих работ. Чтобы найти выход из положения, несколько раз пред­принималась кодификация². А пока кодификация не была заверше­на, прибегли к хитрости. Решили, что английские судьи будут при­глашать экспертов-пандитов, которые должны подсказывать им решение спора, основываясь на дхармашастрах и нибандхазах. Таким образом, до 1864 года роль английского судьи состояла лишь в том,

¹ См. Derrett J. The Administration of Hindu Law by the British//Compa-rative Studies in Society and History. Vol. IV. 1961. P. 10—52.

² Кодификация индусского договорного и наследственного права по об­разцу «бесценных пандектов Юстиниана» была предложена Вильямом Джо­ном лорду Корнуэлу в 1788 году. Эти дигесты, законченные в 1797 году пан-дитом Яганнатха, были переведены на английский язык Колбруком. Идея кодификации индусского права снова была выдвинута 1-й Законодательной комиссией, созданной в 1833 году (см. п. 472).

что он придавал исполнительную силу решению спора, подсказанно­му пандитом.

457.Использование других технических приемов. Пандиты под­вергались резкой критике со стороны ряда авторов. Их обвиняли в продажности, в плохом толковании норм индусского права и даже в совершении подлогов. Другие авторы, наоборот, защищали пандитов. Сам принцип, на котором основывалось применение индусского пра­ва и обращение к пандитам, был неверен: нельзя найти решение спо­ра в священных книгах, говорящих об идеале; следовало гибко учи­тывать также обычаи и справедливость.

Английские судьи не удовлетворялись ролью, которая состояла лишь в придании исполнительной силы решениям пандитов. Когда было сделано достаточно переводов книг дхарм, когда уже имелись правовые книги, в том числе и сборники судебной практики по ин­дусскому праву, написанные по-английски, система изменилась, тем более что наука выявила и показала ошибку, которая была соверше­на в понимании характера и роли дхармы'.

Что же следовало сделать? Решение не было всюду одинаковым, ибо провинции и их суды долгое время были совершенно независи­мы одна от другой. На Севере и на Востоке (Пенджаб, провинции Се-веро-Востока, Деккан) встали на путь применения местных обычаев;" это особенно отчетливо проявилось в Пенджабе, где существовали и обычаи территориального характера (десхашары). На Юге (в округе суда Мадраса), напротив, сохранился прежний ошибочный подход:

там продолжали считать, что в общем-то население как будто хоро­шо приспособилось к существующему положению и что стабиль­ность правоотношений требует применения прецедентов².

458.Деформация индусского права. Метод применения индус­ского права и в том и в другом случае вызывает ряд критических за­мечаний. Английские судьи, если они и хотели применять положения дхармы, были очень плохо к этому подготовлены. Лишь треть или максимум половина дхармашастр были переведены на английский

' И. Нельсон говорил в 1881 году о «чудовище, называемом индусским правом» (Prospectus of the scientific study of the Hindu Law). Мэн показывает, что англичане действовали так, как будто хотели применить в Англии право посредством лиц, имеющих в своем распоряжении только Глэнвилла, Флета, Брэктона и Кока (см. Hindu Law and Usage, 6th ct. 1900. P. 44).

² «Я считаю страшным абсурдом, — говорит один из членов этого суда, — применять в отношении Маразан доктрину индусского права... Однако сегод­ня слишком поздно уже действовать в соответствии с моим пониманием этой абсурдности. Но я хотел бы, чтобы было известно о том, что я все это пони­маю» (Kattama Nachiar v. Dorasinga Tevar. 1868. 6 M.H.C.R. 310. Per Holloway J.). Надо отметить, тем не менее, что закон о мадрасском гражданском суде 1873 года говорит обо «всех обычаях, имеющих силу закона и применяющих­ся в отношении лиц и имущества». Однако Высший суд Мадраса учитывал эту норму только при рассмотрении дел, возникших на востоке провинции.

язык. Судьи, таким образом, могли лишь частично познакомиться с системой, которая требует абсолютно полного знания ее источников. В результате оказались санкционированными многие нормы, кото­рые либо вообще не пользовались всеобщим признанием, либо давно устарели. Когда английские судьи стремились применять обычай, то они исходили из описаний обычаев в работах, написанных европейцами, которые не всегда видели и понимали индусские по­нятия и обычаи во всей их сложности'. Бесконечное разнообразие этих обычаев и их подлинная роль не могли быть поняты юристами, привыкшими к идеям общего права. Кроме того, английские юристы в соответствии с их собственными методами придавали судебным прецедентам такой авторитет, который за ними никогда не призна­вала индусская традиция. Иногда судьи сознательно изменяли ин­дусское право, так как их шокировали его решения; они не всегда от­давали себе отчет в том, что именно эти решения были бы правильными в индусском обществе. Необходимость применять ан­глийскую терминологию, малопригодную для понятий индусского права, — вот другая причина искажения индусского права. В резуль­тате действия этих различных факторов индусское право в период английского господства было значительно деформировано. В Индии было введено английское доказательственное право, что изменило условия применения индусского права². Английские нормы применя­лись для регулирования отношений между собственниками семейно­го имущества или в отношении статуса индусских благотворитель­ных учреждений; в первом случае они искажали индусское понятие benami, а во втором случае могли исказить индусское понятие бла­готворительной цели или на их основании можно было требовать того, что не вытекало из характера индусского права дхарм³.

Все отмеченные изменения привели к уменьшению разнообра­зия местных обычаев, которые сами индусы считали злом. С другой стороны, они часто способствовали эволюции, которую многие счи­тают благотворной, так как она модернизировала индусское право, сохранив его дух. Индусские юристы отзываются также одобритель­но о некоторых изменениях, внесенных судебной практикой в сферу семейной собственности или в принцип индусского права, который обязывает сына оплатить долги отца. Судьи сумели в этих областях сохранить основные идеи индусского права, сделав их более гибки-

' Такой осведомленный автор, как Мэн, например, признался, что он грешен в чрезмерной систематизации при описании владения в индусском праве; влияние этой работы на суды также повлекло за собой деформацию индусского права.

² См. Venkataraman S. Influence of the common law and equity on the per­sonal law of the Hindus//Revista del Institute de derecho comparado. 1957. № 8—9. P.159—179.

³ См. Venkata Subbarao G.C. Influence of Western Law on the Indian law of trusts//Revista del Institute de derecho comparado. 1957. № 8—9. P. 108—117.

22—2917337

ми. Индусское право действительно нуждалось в эволюции. Иногда суды только признавали значение новых обычаев, вполне приемле­мых с точки зрения индусского права; так, они признали действи­тельность завещания, совершенного индусом, когда практика завеща­ний, ранее полностью неизвестных индусскому праву, уже получила фактическое распространение'.

459. Ограничение сферы индусского права. В период британ­ского владычества произошла не только деформация индусского пра­ва, но и ограничение сферы его применения. Индуизм придает каж­дому действию человека духовную ценность и считает себя призванным регламентировать все аспекты социальной жизни. Он ус­танавливает правила поведения для всех возможных ситуаций. Одна­ко фактически в момент появления англичан в Индии регламентация была разработана лишь для определенных категорий отношений, за­трагивающих внутрисемейные и кастовые проблемы, проблемы зем­лепользования и наследования. По всем другим вопросам индусское право еще не получило достаточного развития. Неуплата долга рас­сматривалась дхармой просто как грех, за который человека постиг­нет возмездие в потусторонней жизни; право предусматривало лишь религиозные санкции в случае неисправности должника.

Британское завоевание прервало самобытный путь развития, ко­торый могло бы пройти индусское право, охватывая по мере эволю­ции общества новые виды отношений. После завоевания это право применялось судами в строго ограниченных сферах: наследование, брак, касты, религиозные институты. Вне этого круга действовала, как мы видели, другая правовая система, развиваемая и применяемая.

Могло ли быть иначе? Вряд ли. В так называемых президенциях (Бомбей, Калькутта, Мадрас) действовало правило, по которому в том случае, когда ответчиком был индус, применению подлежало ин­дусское договорное право. Однако практическая роль данного прави­ла была незначительна, ибо заинтересованные стороны предпочита­ли подчинить свои отношения английскому праву, что придавалоимбольшую определенность. Да и толкование норм индусского права проводилось чуждыми местной цивилизации судьями, на английский манер².

460. Британское законодательство. Сами индусы обнаружили стремление к реформам права, которое не соответствовало более обы­чаям и часто казалось им устаревшим и препятствовавшим прогрессу³. Англичане, однако, очень сдержанно вмешивались путем законода­тельства в сферы действия индусского права. Принимались законы не

' См. Soorjeemoney Dossey v. Denobundoo Mallick. 1862. 9 Moo. I.A. 128, 136. В индийских языках не было слова для обозначения понятия завещания.

² См. Jain M. The Law of Contract Before the Codification//Journal of the Indian Law Institute. 1972. P. 178—204.

³ См. Derrett J. Hindu Law Past and Present. 1957. P. 24.

очень широкого значения, например для отмены некоторых норм, свя­занных с системой каст, или норм, устанавливающих недееспособ­ность женщины, так как эти нормы казались несправедливыми уже не только европейцам, но и передовой части индусского населения. Мож­но назвать также Закон о завещаниях 1870 года. Однако никакой раз­вернутой кодификации, призванной модернизировать индусское право в целом, не было. Такая попытка намечалась в 1833 году, но в 1861-м от нее отказались.

Наиболее значительные законодательные работы были проведены в тех областях, где перестали применять индусское право и где наме­тилась линия на формирование англо-индийского права. Не перечис­ляя принятых в этой связи законов, отметим, что в некоторых отно­шениях и здесь сохранили значение понятия индусского права. Суды Бомбея и Калькутты продолжали и после принятия Закона о догово­ре 1872 года применять норму о так называемом damdupat, согласно которой проценты ни в коем случае не могут превышать сумму долга. Правда, Мадрасский суд посчитал эту норму отмененной, но закон 1938 года вновь ввел ее в действие в Мадрасе в пользу сельскохозяйст­венных производителей'.

461. Независимость. После провозглашения в 1947 году независи­мости Индии движение за модернизацию и унификацию индусского права получило возможность развиваться без всяких препятствий. Всю систему судов возглавил новый орган — Верховный суд Индии, тоща как раньше суды княжеств (Барода, Траванкур, Кочин, Майсур, Хайда­рабад) никем не контролировались, если не считать весьма условного контроля со стороны Судейского комитета Тайного совета. Верховный суд получил право подтвердить или отбросить судебные решения, при­нятые в период британского господства. Таким путем была выполнена работа по некоторому упорядочению и унификации индусского права.

В плане законодательном была создана специальная комиссия для изучения вопроса о том, какие в целом законодательные рефор­мы следует внести в право Индии, в том числе и в право индусской общины. Труды этой комиссии уже дали видимые результаты. Можно сказать, что нет ни одного важного принципа старого права, который бы не был отменен или обновлен законодательством или кодексами².

Сама Конституция Индии отвергала систему каст. Статья 15 за­прещает дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. Все вопросы, связанные с браком и разводом, были существенно рефор­мированы и унифицированы Законом о браке 1955 года. Брак в кон­цепции индуизма — священный союз; он рассматривался традицион­ным индусским правом как дарение, совершенное родственниками жены родственникам мужа. Ог женщины как объекта договора не

' См. Rajaraman С. The Law of Contracts in India//Revista del institute de derecho comparado. 1957. № 8—9. P. 180—185, О современном положении см. Derett J. Introduction to Modern Hindu Law. 1963. P. 521.

² См. Derrett J. Introduction to Modern Hindu Law. 1963.

требовалось согласия на брак; брак был нерасторжимым, а много­женство разрешено. Все эти нормы отвергнуты новым индусским правом: многоженство запрещено, закон предусматривает развод и даже возможность установления алиментов. Кроме того, закон требу­ет, чтобы каждый из супругов дал личное согласие на брак, рассмат­риваемый отныне как договор, и устанавливает минимальный брач­ный возраст и для мужчины, и для женщины: уменьшено число препятствий к заключению брака. Таким образом, в индусском праве произошла настоящая революция. Однако новый закон применяется только в отношении индусов, а не всех граждан Индии.

Три другие части индусского кодекса (Закон о браке составляет его первую часть) посвящены несовершеннолетним и опеке (Закон о несовершеннолетних и опеке 1953 г.), усыновлению и алиментным обязательствам (Закон 1956 г.), наследованию (Закон о наследовании 1956 г.).

Закон о наследовании, явившийся как бы вершиной движения, вызвавшего к жизни ряд законов, пытается обеспечить такое распре­деление наследства, которое не обходило бы и женщин. Согласно прежнему индусскому праву и в соответствии с религиозными уста­новками наследовали только лица, могущие приобрести какие-то блага покойного духовного порядка, а эта основополагающая идея ис­ключала женщин из круга наследников. Следует, однако, отметить, что право наследования имело небольшое распространение в индус­ском праве, ибо все имущество, за небольшим исключением, явля­лось семейной собственностью. Однако в наше время произошли зна­чительные изменения режима общего семейного имущества. Уже в 1930 году было установлено, что заработная плата лиц является ис­ключительно их собственностью. После 1935 года среди наследников части семейной собственности появилась фигура вдовы умершего.

Принятые после 1950 года в разных штатах законы о земельной реформе стремились ограничить размеры крупных землевладений, избегая при этом чрезмерного дробления земельной собственности.

462. Характер эволюции. Индусское право в наши дни приобре­ло в Индии совершенно новые черты. Оно остается правом, применя­емым только к индусской части населения Индии. Однако отпало много обычаев, нарушавших его единообразие. Это первое значи­тельное изменение по сравнению с прошлым. Значительны и изме­нения по существу, причем такие, которые не являются безупречны­ми с ортодоксальной точки зрения. Дхарма должна приспособиться к социальным группам, находящимся на разных стадиях цивилизации. Она никогда не претендовала на то, чтобы быть чем-то большим, чем сводом идеалов, призванных направлять поведение людей. По своей природе она допускает различные временные уступки, если того тре­буют обычаи или законодательство. Все это отличается от ситуации с мусульманским правом. Нынешние руководители Индии могут су­щественно отходить от дхармы как права-модели. Они не упускают

возможности подтверждать свою приверженность принципам индус­ской цивилизации. Стремление быть верным традиции прослежива­ется сквозь все трансформации, И поэтому индусское право остается одной из фундаментальных существующих сегодня концепций социа­льного строя.

463. Индусское право или право Индии? Если право из рамок индусской общины перенести в границы географической территории страны, то это будет означать радикальную трансформацию. Она уже произошла в ряде сфер, и здесь мы видим уже не индусское, а индий­ское право.

Статья 44 Конституции Индии предусматривает издание единого Гражданского кодекса для всех граждан Индии. Однако, как извест­но, до сих пор применяется другой метод: все усилия направлены на модернизацию и унификацию индусского права. Тем не менее впол­не возможно, что положения Конституции в Индии будут частично осуществлены путем реформ, которые по частным вопросам отменят или изменят право личного статуса, чтобы заменить его правом, оди­наковым для всех.

Может быть, некоторые законы и выражают это движение, пред­усматривая и регулируя отношения между гражданами Индии, испо­ведующими разные религии. Так, специальный Закон о браке 1954 го­да объявляет действительными с точки зрения закона браки между индусами и мусульманами (или другими неиндусами). Принятие это­го закона хорошо показывает революцию идей, происшедшую в тече­ние века. Генри Мэн действительно создал сто лет назад проект та­кого закона, но данный проект не был осуществлён в связи с вызванной им единогласной оппозицией; «епископы, пандиты, рав­вины, мобеди и муллы — все были полностью единодушны на этот раз»'. Возможно, что право лиц будет развиваться таким образом, чтобы создать своего рода новое jus gentium (право народов), приме­няемое в областях, в которых ранее действовали различные личные статусы.

Каким бы ни было будущее развитие, в настоящее время индус­ское право остается для огромного большинства индусов единствен­ным важным корпусом права. Оно регламентирует их личный статус, который понимается весьма широко. Личный статус не только вклю­чает неимущественные отношения, но и распространяется на важные имущественные права, каковыми считают право наследования или статус общности семейного имущества. Индусское право проникает через этот канал и в предпринимательское право. Например, если ка­кое-либо предприятие эксплуатируется членами одной семьи без участия посторонних лиц — а это бывает очень часто, — нормы тор­гового права, содержащиеся в законе о товариществе, не применяют-

' Vessey-Fitigerald S. The projected codification of Hindu Law//Joumal of comparative Legislation. 1947. № 1. P. 19—32.

ся. Отношения между участниками будут регулироваться в этом слу­чае индусским правом, так как эти отношения вытекают из личного статуса и считается, что они не имеют отношения к договору. Нет нужды подчеркивать важность института общности семейного иму­щества в вопросах кредита в стране, где только семья может, в при­нципе, быть собственником. Впрочем, совместная семейная со­бственность становится как будто более редкой.

464. Новое право и традиционные нравы. Встает вопрос о соот­ношении законодательства и социологической реальности в стране. Законодатель может росчерком пера ликвидировать режим каст, раз­решить браки между лицами, принадлежащими к разным кастам, за­менить традиционные собрания каст собраниями деревень. Эта дея­тельность, необходимая для развития страны, заслуживает одобрения. Но законодатель не может за один день изменить привычки и миро­воззрения, имеющие вековые корни и связанные с религиозными ве­рованиями. 80% индусов, живущих в деревнях, вовсе не следуют но­вым законам, они продолжают жить так, как жили их предки;

управление ими и правосудие осуществляются помимо официальных органов на основании традиционных и хорошо знакомых им инс­титутов. Деятельности законодателя здесь недостаточно, нужна тер-. пеливая работа по перевоспитанию. Успех ее связан с развитием современной экономики в Индии. Трудно, конечно, выйти из этого порочного круга, так как это развитие в значительной степени тор­мозится структурой, верованиями и поведением, выкованными очень уважаемой традицией с незапамятных времен.