Право послепользования.

Право на распространение соответствует принципу исчерпания права на распространение товаров (см. § 1.11), в которых воплощены объекты интеллектуальной собственности, что соответствует теории и практике внутренней и международной торговли. После введения в гражданский оборот любого товара для его дальнейшего распространения не требуется согласие правообладателей объектов интеллектуальной собственности, если они воплощены в этом товаре. Несмотря на очевидность этого положения, его обычно особо устанавливают в патентном законодательстве.

Например, в п. 6 ст. 1359 Гражданского кодекса Российской Федерации не признается нарушением исключительного права на изобретение применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использовано изобретение, если этот продукт ранее был введен в гражданский оборот. Однако все перечисленное - это и есть распространение товара, а разрешение дальнейшего распространения - исчерпание права на распространение.

Право преждепользования введено в патентное законодательство для учета интересов третьих лиц, которые до подачи заявки иным лицом на некоторое изобретение и получение патента использовали тождественные решения или сделали необходимые к этому приготовления. Введение права преждепользования обосновывают возможными ошибками в определении новизны заявленных объектов, однако есть и иные причины, в частности преднамеренное получение патента для нанесения ущерба конкурентам (см. § 5.14).

Право послепользования введено в патентное законодательство для учета интересов третьих лиц, которые с момента прекращения действия патента на изобретение из-за неуплаты пошлин использовали тождественные решения или сделали необходимые к этому приготовления (см. § 5.11).

Второй категорией ограничений абсолютного исключительного права пользователям предоставляются права на:

- проведение научных исследований;

- применение в личных целях;

- применение в транспортных средствах;

- применение при чрезвычайных обстоятельствах;

- изготовление лекарств в аптеках по рецептам врачей.

Право на проведение научных исследований или экспериментов разрешает реинжиниринг или обратный технический анализ запатентованных решений. Любой конкурент всегда проводит исследование новой продукции даже без законных разрешений. Все разработчики пытаются понять сущность того или иного технического решения, чтобы обойти предоставленную охрану и создать новый конкурентоспособный продукт. Это явление существует во всех странах, и все конкурентоспособные предприятия, исследовательские и проектные организации занимаются реинжинирингом. Реинжиниринг имеет как положительные, так и отрицательные стороны.

С одной стороны, реинжиниринг позволяет не только понять существо изобретения, но и воплотить его в том или ином товаре, т.е. воссоздать запатентованное изобретение и начать производство новых товаров. При реинжиниринге зарубежных изобретений выпускаемая продукция не нарушает патентное право, которое имеет территориальный характер. У производителя возникают серьезные проблемы, если "воссозданные" товары экспортируются в страны, в которых "исследованное" изобретение охраняется. Поэтому прямой реинжиниринг может иметь смысл только при производстве продукции для внутреннего потребления.

С другой стороны, реинжиниринг позволяет не только воссоздать охраняемое изобретение, но и с помощью дополнительных исследований и разработок создавать новые изобретения. Такой путь использования чужих изобретений является исключительно важным, поскольку он не только позволяет обойти действующий патент, но и разорвать цепи монополии, которыми сковывается конкуренция. Именно такой расширенный, или инновационный, реинжиниринг является важнейшей положительной чертой всей патентной системы.

Право на применение в личных целях имеет формальный характер, поскольку современные изобретения невозможно "применить" в быту, в гараже, на даче и тем более получать прибыль. Для понимания существа изобретений, их воссоздания и применения требуются условия, которых иногда нет даже в крупных научно-исследовательских и опытно-конструкторских центрах. Такие организации иногда не могут провести даже прямой реинжиниринг в отношении высокотехнологичных изобретений, поэтому говорить о применении высокотехнологичных изобретений в личных целях по меньшей мере наивно.

Право на применение в зарубежных транспортных средствах впервые введено в Парижскую конвенцию в 1925 г. и относится к случаям, когда на территории какой-либо страны оказывается транспортное средство, в котором воплощены изобретения, запатентованные в стране пребывания. Другими словами, зарубежные производители транспортного средства могли использовать чужие запатентованные изобретения, а затем созданное ими средство "временно или случайно" оказалось в стране патентообладателей. Такое средство является контрафактным, и на него может быть наложен арест до решения суда. Статья 5ter Парижской конвенции освобождает такие средства от правовой ответственности. В ряде стран это положение связывают с условием взаимности. Другими словами, нарушение патента не признается, если транспортные средства зарегистрированы в странах, которые предоставляют аналогичные права другим странам. Для стран с переходной экономикой такая норма может иметь смысл, если производители смогут воплотить в своих транспортных средствах зарубежные изобретения. Однако при технологическом отставании в гражданских секторах экономики данная норма пока не актуальна.

Право на применение при чрезвычайных обстоятельствах является формальным, поскольку особые обстоятельства могут возникнуть очень быстро, а для использования любого запатентованного изобретения необходимо значительное время. Другими словами, форс-мажорные обстоятельства могут исчезнуть быстрее, чем удастся использовать запатентованное изобретение.

Право на изготовление лекарств в аптеках по рецептам врачей может относиться к самым примитивным изобретениям, фактически не существующим в настоящее время. Древние изобретения, которые могли быть использованы в аптеках, давно перешли в общественное достояние, и их использование не нуждается в разрешениях или предоставлении прав.

Анализ ограничений исключительного права - это неблагодарное занятие, поскольку окончательное решение о правомерности исключений может вынести только суд. Однако мы пошли на некоторую расшифровку ограничений патентных прав только потому, что в большинстве публикаций приводятся формулировки законодательства без анализа существа и причин появления таких ограничений и их рациональности. Следует иметь в виду, что проблема ограничений прав очень сложна и с ней связаны интересы многих групп общества, и это иногда ведет к абсурдности предоставления некоторых "прав".

§ 5.16. Зарубежное патентование

Как уже отмечалось, патентное право имеет территориальный характер, т.е. любой патент действует только на территории той страны, где он выдан. В некоторых случаях территориальность права расширяется на тот или иной регион, например, патенты, выдаваемые Европейским патентным ведомством, действуют в странах Европейского союза, а патенты, выдаваемые Евразийским патентным ведомством, - в странах - членах Евразийской патентной конвенции.

Территориальность патентного права ограничивает экспорт товаров, в которых воплощены изобретения, если патенты получены только в стране-производителе. В других странах такие изобретения не имеют охраны и могут быть свободно использованы конкурентами для производства конкурентной продукции. В условиях широкой международной торговли производители редко решаются на экспорт товаров в страны, где их изобретения не имеют охраны. Вот почему для экспортеров очень важно иметь патенты в странах, куда экспортируют или предполагается экспортировать соответствующие товары. Другими словами, экспорт обычно начинается только после получения патентов на изобретения, которые воплощены в экспортной продукции.

Экспортная ориентация товаров - это не единственная причина получения зарубежных патентов. Помимо предприятий, в которых изобретения создаются для совершенствования экспортно-ориентированной продукции, многие исследовательские, "венчурные" организации и частные лица стремятся получить патенты в странах, где могут заинтересоваться их разработками и приобрести на них лицензии.

Таким образом, зарубежное патентование изобретений весьма актуально для многих производителей и разработчиков новых товаров и технологий.

Прежде чем патентовать изобретения за рубежом, следует иметь в виду, что национальное законодательство может налагать ограничения на свободу зарубежного патентования. В частности, законодательство большинства стран требует предварительной подачи заявки в национальное патентное ведомство и испрашивания разрешения на зарубежное патентование. Например, ст. 1395 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что заявка на выдачу патента на изобретение, созданное в Российской Федерации, "может быть подана в иностранное государство или в международную организацию по истечении шести месяцев со дня подачи соответствующей заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если в указанный срок заявитель не будет уведомлен о том, что в заявке содержатся сведения, составляющие государственную тайну" <1>.

--------------------------------

<1> Парламентская газета. 2006. 21 дек. N 214 - 215. С. 19 - 26.

Зарубежное патентование основывается на принципе конвенционного приоритета, установленного Парижской конвенцией, в соответствии с которым заявитель может подать заявки в разные страны в течение одного года. Только в таком случае приоритет будет установлен по дате подачи самой ранней заявки. Для подачи заявок в разные страны необходимо подготовить документы на разных языках, оплатить пошлины и услуги патентных поверенных без гарантий получения патентов. По этой причине традиционное зарубежное патентование представляет собой дорогостоящую и весьма сложную процедуру, поскольку патентное законодательство большинства стран не является унифицированным и подготовка заявок в национальные патентные ведомства разных стран требует учета соответствующего национального законодательства, правил и процедур.

В основе современной системы международного патентования лежит Договор о патентной кооперации (см. § 5.2). Данная система позволяет получить патенты в любой из стран-участниц с помощью единственной международной заявки, подаваемой в одно получающее патентное ведомство на одном из установленных языков. Договор о патентной кооперации позволил упростить и удешевить зарубежное патентование, хотя оно осталось финансово обременительным для заявителей стран с переходной экономикой, развивающихся стран и физических лиц этих стран.

Международная заявка. Заявитель может подать в национальное или региональное получающее патентное ведомство, а также в Международное бюро ВОИС международную заявку, в том числе и в электронной форме. После оплаты заявителем патентной пошлины получающее ведомство проводит формальную проверку международной заявки. Форма и содержание международных заявок должны соответствовать установленным стандартам <1>, причем национальное законодательство не может устанавливать иных требований.

--------------------------------

<1> См.: Инструкция к Договору о патентной кооперации. Женева: ВОИС, 1996. N 74(R). С. 103 - 107.

В случае соответствия международной заявки установленным требованиям один экземпляр заявки направляют в Международное бюро ВОИС, а другой - в Международный поисковый орган по выбору заявителя. Дальнейшая обработка заявки осуществляется в несколько стадий.

Международный поиск. По выбору заявителя международная заявка направляется на проведение международного поиска в один из Международных поисковых органов, установленных ВОИС. Заявители стран с переходной экономикой обычно обращаются в Российское патентное ведомство или Евразийское патентное ведомство.

Цель международного поиска - выявить мировой уровень техники в отношении заявленного изобретения. Международный поиск проводится на основе формулы изобретения с должным учетом описания изобретения и изобретательского замысла и охватывает объект изобретения, который содержится в формуле изобретения.

Отчет о международном поиске. По результатам международного поиска готовится отчет, который направляется заявителю и Международному бюро ВОИС. Срок для подготовки отчета о международном поиске установлен в три месяца с даты получения копии Международным поисковым органом или девять месяцев с даты приоритета в зависимости от того, какой срок истекает позднее <1>. Отчет о международном поиске может включать список опубликованных документов, которые способны повлиять на патентоспособность заявленного изобретения. По просьбе заявителя международный поисковый орган может выслать копии документов, на которые сделаны ссылки в отчете о международном поиске.

--------------------------------

<1> См.: Инструкция к Договору о патентной кооперации. С. 146.

Международная публикация. Международное бюро ВОИС публикует заявку через 18 месяцев с даты приоритета, но за дополнительную плату заявитель может ходатайствовать о более ранней публикации. Международная публикация осуществляется в виде брошюры на языке, на котором подана заявка. Брошюра включает титульный лист с библиографическими данными, индекс Международной патентной классификации, реферат, описание и формулу изобретения, а также отчет о международном поиске. Сведения о публикации каждой брошюры объявляются в газете PCT (PCT Gazette). С 2006 г. Международное бюро ВОИС перешло на использование цифровой формы не только газеты PCT, но и всех международных публикаций <1>. Международная публикация предназначена для раскрытия изобретения публике и установления возможного объема охраны изобретения.

--------------------------------

<1> См.: PCT Newsletter. March 2006. N 3. P. 3 - 4.

Международная предварительная экспертиза. Данная стадия не является обязательной и проводится по отдельному ходатайству заявителя, которое содержит сведения о международной заявке, выбор стран, в которых предполагается получить патенты, и предназначено для того, чтобы по "международной заявке была проведена международная предварительная экспертиза" <1>.

--------------------------------

<1> Инструкция к Договору о патентной кооперации. Женева: ВОИС, 1996. N 74(R). 1996. С. 164.

Целью международной предварительной экспертизы является составление заключения о патентоспособности заявленного изобретения, как это установлено в ст. 33 Договора о патентной кооперации.

Функции органов предварительной патентной экспертизы выполняют Международные поисковые органы. Международная предварительная экспертиза начинается после получения требования заявителя и отчета о международном поиске. Если предварительная экспертиза проводится в том же поисковом органе, который получил и международную заявку на то же изобретение, международная экспертиза может начаться одновременно с международным поиском.

Результаты международной предварительной экспертизы приводятся в заключении, срок подготовки которого составляет:

- 28 месяцев с даты приоритета, если требование было подано до истечения 19 месяцев с даты приоритета;

- 9 месяцев с начала международной предварительной экспертизы, если требование было подано после истечения 19 месяцев с даты приоритета <1>.

--------------------------------

<1> См.: Там же. С. 188.

Если предварительная патентная экспертиза устанавливает патентоспособность заявленного изобретения, заявитель может рассчитывать на получение патента по крайней мере в стране, где проводилась такая экспертиза. Принятие решений о выдаче патентов в других странах зависит от положений национального законодательства и иных причин. Страны, в которых используется явочная система выдачи патентов, не могут иметь принципиальных возражений для выдачи патентов. В странах, использующих иные системы патентования, все решается на национальной стадии международного патентования.

Процедуру предварительной патентной экспертизы целесообразно проводить в тех странах, патент которых предполагается получить, например в США или в странах Европейского союза. В таких случаях в качестве органа предварительной экспертизы можно выбрать патентное ведомство США или Европейское патентное ведомство.

Национальная стадия. Следует подчеркнуть, что Международное бюро ВОИС не выдает никаких патентов, оно лишь упрощает международную стадию прохождения заявки на изобретение. Решение о выдаче национальных патентов принимают патентные ведомства стран, в которых заявитель намерен получить патент. Выдача патента на заявленное изобретение осуществляется на национальной стадии.

Следует иметь в виду, что отчет о международном поиске и заключение международной предварительной экспертизы предназначены для облегчения принятия решения о выдаче патента. Поэтому национальная стадия международной заявки реализуется в соответствии с национальным законодательством страны и принятых в ней правил и процедур.

Национальная стадия может начаться после истечения 20 месяцев (или 30 месяцев, если заявка направлялась на международную предварительную экспертизу), считая с даты приоритета международной заявки, если только заявитель не потребует начать эту стадию раньше.

Для перехода на национальную стадию заявитель должен оплатить установленные национальные пошлины патентным ведомствам стран, в которых предполагается получить патент. Оплата пошлин должна быть произведена ранее вышеуказанных сроков.

После этого начинается работа национальных ведомств с применением национальных процедур с учетом требований Договора о патентной кооперации. Основные требования к таким процедурам были рассмотрены в предыдущих разделах.

В большинстве случаев система международного патентования удобнее и экономичнее прямого зарубежного патентования. Следует отметить, что все экспортно-ориентированные компании и страны - экспортеры промышленной и иной продукции широко используют эту систему. К настоящему времени Международное бюро получило и обработало более 1,3 млн. заявок. В 2006 г. было подано около 145,3 тыс. заявок <1>. К 2009 г. ВОИС намерено получить 193,5 тыс. международных заявок при средней величине пошлины за заявку в 1693 швейцарских франка <2>.

--------------------------------

<1> См.: WIPO/PR/2007/476.

<2> См.: Комитет по финансам и бюджету. Финансовые показатели на 2000 - 2009 гг. Женева: ВОИС. 26.07.2002. WO/PDC/5/2. С. 24.

В 2006 г. в числе первых 50 заявителей <1> находились все традиционные экспортеры высокотехнологической продукции: Philips (2495 заявок), Matsushita (2344), Siemens (1480), Nokia (1036), Bosch (962), 3M (727), BASF (714), Toyota (704), Intel (690), Motorola (637), Mitsubishi (616). Эти и другие компании патентуют изобретения в тех странах, куда они экспортируют продукцию. Среди стран, которые активно используют систему РСТ для международного патентования, представлены все известные экспортеры высокотехнологической продукции - США, Япония, Германия, Южная Корея, Франция, Великобритания, Голландия, Китай, Швейцария, Швеция, Италия, Канада, Австралия, Финляндия, Израиль.

--------------------------------

<1> См.: WIPO/PR/2007/476.

Поскольку страны с переходной экономикой экспортируют в основном сырьевые ресурсы, их нет даже в середине списка пользователей Договора о патентной кооперации. Например, в 2006 г. было подано 483 заявки из Российской Федерации, что не подтверждает заявленный курс об инновационном развитии национальной экономики, особенно если учесть, что не на все заявленные изобретения были выданы патенты.

Система PCT продолжает совершенствоваться. Предпринимаются меры для привлечения новых заявителей. С 2001 г. средний размер пошлины за заявку снижен на 12% (с 2084 до 1831 швейцарского франка), а с 2002 г. - на 8% (с 1831 до 1693 швейцарских франков) и дохода за счет пошлин в 327,6 млн. швейцарских франков <1>. Самым крупным проектом системы PCT является IMPACT (Information Management for Patent Cooperation Treaty), предназначенный для:

--------------------------------

<1> См.: Комитет по финансам и бюджету. Финансовые показатели на 2000 - 2009 гг. С. 24.

- улучшения обслуживания заявителей и патентных ведомств;

- снижения операционных расходов и упрощения рабочих процедур;

- совершенствования обмена данными в электронной форме;

- обмена информации между ВОИС, национальными патентными ведомствами, международными поисковыми органами и международными органами предварительной экспертизы.

Для подачи заявок в электронной форме в ВОИС вместе с Европейским патентным ведомством разработана компьютерная программа PCT-EASY (Electronic Application System). С января 1999 г. эту программу можно использовать для облегчения подготовки международных заявок. В настоящее время лишь половина патентных ведомств позволяют использовать эту компьютерную программу.

С 2004 г. в ВОИС и некоторых патентных ведомствах используется новая компьютерная система PCT-SAFE, которая позволяет подготовить электронную заявку и передать ее в принимающее патентное ведомство. В настоящее время лишь небольшая часть патентных ведомств обеспечивает возможность использования программы PCT-SAFE.

Электронная форма подачи заявок по процедуре РСТ используется прежде всего в патентных ведомствах стран, экономика которых ориентирована на экспорт товаров и услуг на внешний рынок. Страны, которые экспортируют в основном природные ресурсы, не ориентированы на зарубежное патентование изобретений и не стремятся использовать электронные способы патентования.

§ 5.17. Охрана полезных моделей

Эволюция охраны. Полезные модели едва ли можно считать отдельными объектами интеллектуальной собственности, поскольку они представляют собой простые разновидности изобретений, а именно устройства.

Иногда считают, что полезные модели занимают промежуточное положение между изобретениями и рационализаторскими предложениями. Однако это мнение нельзя признать обоснованным, поскольку рационализаторские предложения относились не только к устройствам, но и ко множеству иных усовершенствований. Другое дело, что полезные модели заняли место рационализаторских предложений в патентном законодательстве стран с переходной экономикой. Из-за своего низкого уровня полезные модели иногда называют малыми изобретениями или изобретениями второго уровня.

За редким исключением, полезные модели охраняются законодательством в основном развивающихся стран, поэтому предоставление патентной охраны устройствам, которые не относятся к высокотехнологичному производству, указывает на низкий уровень инноваций в странах с переходной экономикой.

Соглашение ТРИПС не содержит упоминания о полезных моделях, следовательно, члены ВТО не обязаны охранять такие объекты.

Полезные модели не охранялись в СССР, несмотря на членство в Парижской конвенции. Правовая охрана полезных моделей в странах с переходной экономикой началась с 1992 г., когда был принят Закон Российской Федерации о патентах на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. В соответствии с этим Законом патенты на полезные модели выдавались по явочной системе, новизна признавалась мировой, а изобретательский уровень не относился к условиям патентоспособности. С 2008 г. охрана полезных моделей осуществляется в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации.

Введение правовой охраны полезных моделей едва ли необходимо. Выдача патентов на изобретения примитивного уровня лишь подчеркивает низкий уровень современного производства в странах с переходной экономикой. Обеспечение охраны полезных моделей - это ориентация производства не на высокие технологии, а на примитивные конструктивные решения, которым не было места даже в Советском Союзе.

Объект охраны. Обычно в патентном законодательстве устанавливается, что в качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству, как это сделано в ст. 1351 Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако понятие "устройство" не определено. В первом патентном законе Российской Федерации устройства считались изобретениями <1>, причем к устройствам относились конструкции и изделия <2>. Впоследствии для соответствия Соглашению ТРИПС объектами изобретения стали признаваться продукты и способы, а устройства стали полезными моделями. В результате возникла путаница: устройство может быть конструкцией и изделием, а изделие - продуктом, т.е. объектом изобретения. Все это означает, что понятие "полезная модель" как объект правовой охраны в законодательстве строго не установлено. Заявлено об охране неких неопределенных устройств.

--------------------------------

<1> См.: Интеллектуальная собственность. 1992. N 1 - 2. С. 5.

<2> См.: Интеллектуальная собственность. 1993. N 1 - 2. С. 3.

Субъекты охраны. Первичными субъектами патентного права на полезные модели могут быть лица, которым выдан патент с указанием их имени или наименования:

- авторы полезных моделей;

- работодатели авторов служебных полезных моделей;

- лица, указанные авторами в заявке на выдачу патентов;

- правопреемники вышеуказанных лиц.

В отношении субъектов патентных прав на полезные модели действуют mutatis mutandis (с соответствующими изменениями) положения, подробно рассмотренные в § 5.6.

Условия правоспособности. Для получения патентной охраны полезной модели необходимо подать заявку в патентное ведомство с учетом установленных требований. В соответствии со ст. 3(1) Договора о патентной кооперации заявка должна содержать:

- заявление о выдаче патента;

- описание полезной модели;

- формулу полезной модели;

- чертежи (если это необходимо);

- реферат.

Требования к каждому документу заявки детально регламентируются Инструкцией к Договору о патентной кооперации. Некоторые дополнительные разъяснения в отношении заявки устанавливает Договор о патентном праве. Как правило, все эти требования сформулированы в национальном патентном законодательстве.

На основании представленных документов патентное ведомство рассматривает заявку и при ее соответствии установленным требованиям принимает решение о выдаче патента на полезную модель.

Для патентной охраны полезных моделей достаточно выполнения двух условий патентоспособности:

- новизна;

- промышленная применимость.

Однако и эти условия, как правило, не устанавливаются, поскольку в большинстве стран, в которых охраняются полезные модели, используется явочная система выдачи патентов. Другими словами, патентное ведомство не проверяет патентоспособность заявленных полезных моделей и патент выдается под ответственность заявителя, т.е. считается, что заявитель гарантирует соответствие полезной модели условиям патентоспособности.

В Российской Федерации введена явочная система выдачи патентов на полезные модели, которая подтверждена в п. 1 ст. 1390 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Предоставляемые права. Объем предоставляемой охраны определяется формулой полезной модели. При анализе предоставляемых патентом прав на полезные модели можно использовать mutatis mutandis (с соответствующими изменениями) положения в правовой охране изобретений (см. § 5.11). Эти положения относятся как к личному неимущественному праву (праву авторства), так и к исключительному праву - праву на использование полезной модели.

С позиции принципа дуализма интеллектуальной собственности законодательство должно устанавливать нормы об исключительном праве на производство товаров, в которых воплощены полезные модели.

Исключительное право включает уже обсуждавшиеся ранее право на воспроизведение (производство товара) и право на распространение (продажа и иное введение в гражданский оборот товаров). К сожалению, в патентном законодательстве эти категории исключительного права не упоминаются, поэтому смысл многих "использований полезных моделей" оказывается неточным.

Подобно изобретениям, принцип дуализма интеллектуальной собственности редко используется и при рассмотрении права на распространение полезных моделей и принципа исчерпания права на распространение.

В отличие от правовой охраны изобретений патент на полезную модель не предполагает предоставление временной охраны. В законодательстве установлена норма, соответствующая конституционным принципам.

Подобно правовой охране изобретений, законодательство предоставляет третьим лицам право преждепользования, рассмотренное в § 5.11 для изобретений.

При использовании явочной системы выдачи патентов на полезные модели патентное законодательство обычно содержит положения, которые позволяют оспорить выданные патенты на тождественные решения. В соответствии с п. 2 ст. 1390 Гражданского кодекса Российской Федерации "заявитель и третьи лица вправе ходатайствовать о проведении информационного поиска в отношении заявленной полезной модели для определения уровня техники, по сравнению с которым может оцениваться патентоспособность полезной модели". Информационный поиск может установить, что патент выдан на уже используемую полезную модель и поэтому может быть оспорен и признан недействительным.

Для полезных моделей действует льготный период на патентоспособность, допускающий обнародование сведений о полезной модели до подачи заявки на выдачу патента. В соответствии с п. 3 ст. 1351 Гражданского кодекса Российской Федерации продолжительность льготного периода для полезных моделей составляет шесть месяцев.

Срок охраны. Как и для иных результатов творческого труда, личное неимущественное право авторства на полезную модель признается бессрочным, а исключительное право имеет ограниченный срок действия. В тех странах, в которых полезные модели выделяются из объектов изобретений, устанавливается меньший срок действия исключительного права, чем для изобретений.

В соответствии со ст. 1363 Гражданского кодекса Российской Федерации патент на полезную модель действует в течение 10 лет, считая со дня подачи первоначальной заявки на выдачу патента в патентное ведомство. Кроме того, по ходатайству патентообладателя патентное ведомство может продлить действие патента не более чем на три года.

Действие исключительного права на полезные модели в некоторых случаях может быть прекращено досрочно, если патентообладатель:

- представил заявление в патентное ведомство, которое выдало патент;

- не оплатил пошлину за поддержание патента в силе.

Действие аннулированного патента может быть восстановлено патентным ведомством по ходатайству патентообладателя при условии уплаты задолженности по пошлине и пошлины за подачу такого ходатайства. В соответствии с п. 1 ст. 1400 Гражданского кодекса Российской Федерации ходатайство о восстановлении действия патента может быть подано в течение трех лет со дня истечения срока уплаты пошлины, но до истечения срока действия патента.

Гражданский кодекс в ст. 1364 устанавливает, что по истечении срока действия исключительного права полезная модель переходит в общественное достояние (см. § 4.14), т.е. любое лицо может свободно использовать неохраняемую полезную модель без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование полезной модели.

Ограничение охраны. В § 5.15 относительно подробно рассмотрены ограничения патентного права, применимого не только к изобретениям, но и к полезным моделям.

Перечислим права, предоставляемые третьим лицам в отношении товаров, в которых воплощены полезные модели:

- право на распространение;

- право преждепользования;

- право послепользования;

- право на проведение научных исследований;

- право на применение в личных целях;

- право на применение в транспортных средствах;

- право на применение при чрезвычайных обстоятельствах.

Анализ этих прав для изобретений дан в § 5.15 и может быть использован и для полезных моделей.

§ 5.18. Охрана промышленных образцов

Эволюция охраны. Эстетическая сторона товара является одним из факторов, влияющих на рыночный спрос, поскольку при близких функциональных свойствах и ценовых параметрах покупатель выбирает товар, который ему кажется внешне более привлекательным. Поэтому для производителей важно создать не только технически совершенные товары, но и придать им привлекательный внешний вид. Эстетическое решение внешнего вида товара безотносительно к его функциональным свойствам выражается в промышленных образцах (industrial design).

Производители любых товаров заинтересованы в правовой охране созданных ими промышленных образцов, чтобы не только иметь преимущества на рынке, но и не дать возможность конкурентам безвозмездно использовать свои разработки. По этой причине в течение многих столетий стала складываться правовая охрана промышленных образцов.

Первый закон, установивший правовую охрану одного из видов промышленных образцов, был принят в Великобритании в 1787 г.

Системы охраны промышленных образцов складывались и в других странах. Например, во Франции Закон 1806 г. учредил специальный орган, отвечающий за депонирование промышленных образцов и урегулирование споров во всех сферах промышленной деятельности.

В Российской империи правовая охрана промышленных образцов стала предоставляться с 17 июня 1812 г. в соответствии с Манифестом "О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах", в котором под изобретениями в художествах можно понимать и промышленные образцы. В соответствии с Законом Российской империи 1864 г. "О праве собственности на фабричные рисунки и модели" объектами охраны стали рисунки и модели, предназначенные для воспроизведения в промышленных и кустарных изделиях.

В инструкции к Декрету СНК от 1919 г. "Положение об изобретениях" установлена явочная система охраны промышленных образцов. Постановление ЦИК и СНК от 12 сентября 1924 г. "О промышленных образцах (рисунках и моделях)" подтвердило явочную систему выдачи свидетельств о регистрации. Охрана промышленных образцов прекращена с 27 мая 1936 г. по Постановлению ЦИК и СНК СССР, отменившему Постановление 1924 г. охрана промышленных образцов восстановлена с 9 июля 1965 г. Постановлением Совета Министров СССР N 535 "О промышленных образцах".

Закон СССР от 10 июля 1991 г. "О промышленных образцах" <1> стал последним законодательным актом союзного государства в этой сфере, который не вступил в силу. В этом законе единственным охранным документом был признан патент, который мог выдаваться автору промышленного образца (его наследнику) либо иному физическому или юридическому лицу при наличии договора с автором. Этот закон стал основой национальных законов стран с переходной экономикой, однако многие рациональные нормы не были использованы.

--------------------------------

<1> См.: О промышленного образцах. М.: Поиск, 1991.

В 1992 г. был принят Патентный закон Российской Федерации, в котором установлена охрана промышленных образцов. С 2008 г. охрана промышленных образцов осуществляется в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации.

На международном уровне охрана промышленных образцов признана в 1958 г. Парижской конвенцией: "промышленные образцы охраняются во всех странах Союза" <1>.

--------------------------------

<1> Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Женева: ВОИС, 1990. N 201(R). С. 13.

В 1925 г. было принято и 1 июня 1928 г. вступило в силу Гаагское соглашение о международном депонировании промышленных образцов. Соглашение пересматривалось в 1934, 1960, 1961 и 1967 гг. В 1999 г. с принятием Женевского акта оно было переименовано в Гаагское соглашение о международной регистрации промышленных образцов <1>. Женевский акт, вступивший в силу 23 декабря 2003 г., предназначен для придания простоты, экономичности, привлекательности Гаагской системе. Основная цель Гаагского соглашения - учреждение международного депонирования и регистрации промышленных образцов. Соглашение позволяет посредством единственного депонирования получить охрану промышленного образца в странах-участницах, в которых испрашивается охрана.

--------------------------------

<1> См.: Женевский акт Гаагского соглашения о международной регистрации промышленных образцов. Женева: ВОИС, 1999. N 229(R).

Советский Союз не был членом Гаагского соглашения. Не является членом этого Соглашения и Российская Федерация.

В 1968 г. принято и 27 апреля 1971 г. вступило в силу Локарнское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов <1>. С 2007 г. действует 9-я редакция МКПО.

--------------------------------

<1> Локарнское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов. Женева: ВОИС, 1978.

Советский Союз стал членом Локарнского союза 15 декабря 1972 г., Российская Федерация в порядке правопреемства - 25 декабря 1991 г.

В Соглашении ТРИПС промышленным образцам посвящены ст. 25 и ст. 26.

Объект охраны. Одним из возможных определений объекта охраны может быть следующее.