При наличии иностранного элемента. В последнее время усыновление (удочерение) иностранными гражданами или лицами без гражданства детей

В последнее время усыновление (удочерение) иностранными гражданами или лицами без гражданства детей, являю­щихся гражданами Российской Федерации, становится довольно распространенным явлением. Так, только в 1994—1995 гг. заре­гистрировано 3693 подобных факта, что составило около 2,5% от общего количества случаев передачи детей на усыновление и под опеку или попечительство (148390)[724].

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения), вклю­чая и отмену усыновления, решены в ст. 165 СК. Усыновление (удочерение), в том числе отмена усыновления на территории Российской Федерации иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, производится в соответствии с законодательством государства, граждани­ном которого являете я усыновитель на момент подачи заявле­ния об усыновлении или об отмене усыновления (п. 1 ст. 165 СК). Аналогичное правило содержалось и в ст. 165 КоБС (в ред. Фе­дерального закона от 7 марта 1995 г. № 28-ФЗ). Если усыновите­ли (супруги) имеют разное гражданство, то усыновление бу­дет регулироваться законодательством обоих государств, граж­данами которых они являются. При усыновлении (отмене усы­новления) на территории Российской Федерации ребенка, яв­ляющегося гражданином Российской Федерации, лицом без гражданства, должно применяться законодательство государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления об усыновлении (отмене усыновле­ния). Учет иностранных граждан и лиц без гражданства, жела­ющих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти (п. 2 ст. 126 СК).

Применение при усыновлении на территории России ино­странного законодательства обусловлено, прежде всего, инте­ресами усыновляемых детей, являющихся российскими граж­данами, которые после усыновления, скорее всего, будут про­живать вместе с усыновителями — иностранными гражданами за пределами территории России. Соблюдение при усыновле­нии требований законодательства зарубежного государства (гражданами которого являются усыновители) позволяет обес­печить соответствующий правовой статус ребенка в этом госу­дарстве. Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 29 Закона о гражданстве РФ ребенок, являющийся гражданином Российской Федерации, при усыновлении его лицом, не со­стоящим в гражданстве Российской Федерации, сохраняет гражданство Российской Федерации. Если усыновители или один из усыновителей имеют иное гражданство, то по их ходатай­ству гражданство Российской Федерации у усыновленного ре­бенка прекращается, но при условии, что ему будет предос­тавлено иное гражданство.

Вместе с тем при усыновлении на территории Российс­кой Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, должно применяться не только иностранное за­конодательство, но и в целях защиты интересов детей со­блюдаться требования российского законодательства, а именно: ст. 124—126, ст. 127 СК (за исключением абзаца восьмо­го пункта 1, то есть нормы о запрете усыновлять детей ли­цам, которые на момент установления усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточ­ный минимум, установленный в субъекте Российской Федера­ции, на территории которого проживают усыновители (усыно­витель), ст. 128 и 129, ст. 130 СК (за исключением абзаца пято­го, то есть нормы об отсутствии необходимости получения со­гласия родителей ребенка на его усыновление, если по причи­нам, признанным судом неуважительными, родители более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания), ст. 131—133 СК. Та­ким образом, дети, в отношении которых допускается усынов­ление, порядок учета таких детей и лиц, желающих быть усы­новителями, условия усыновления, порядок усыновления оп­ределяются по российскому законодательству. Кроме того, усы­новление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, не являющимися родственниками детей, допускается только: а) по истечении трех месяцев со дня поступления сведения о детях, нуждающихся в устройстве в семью, в государственный банк данных о. детях, оставшихся без попечения родителей; б) и только если не представилось возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на террито­рии Российской Федерации, или на усыновление родственни­кам детей, независимо от места их жительства и гражданства (ст. 124 СК).

Согласно ч. 2 ст. 263¹ ГПК (в ред. Федерального закона от 25 июня 1998 г. № 90-ФЗ) иностранные граждане или лица без гражданства, желающие усыновить ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, подают заявление об ус­тановлении усыновления ребенка соответственно в верховный суд республики, краевой (областной) суд, суд города федераль­ного значения, суд автономной области или суд автономного округа по месту жительства (нахождения) усыновляемого ре­бенка.

В соответствии со ст. 263² ГПК к заявлению в суд об уста­новлении усыновления иностранные лица или лица без граж­данства, желающие усыновить ребенка, являющегося гражда­нином Российской Федерации, наряду с предусмотренными для граждан Российской Федерации документами обязательно дол­жны приложить заключение компетентного органа государства, гражданами которого являются усыновители (при усыновлении ребенка лицами без гражданства — государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства) об условиях их жиз­ни и о возможности быть усыновителями, а также разрешение компетентного органа соответствующего государства на въезд усыновляемого ребенка и его постоянное жительство на его территории. Заключения (Homestudy) об условиях жизни и воз­можности быть усыновителями должны включать биографичес­кие данные, состав семьи, наличие детей у кандидатов в усы­новители и другие сведения, включая документы о доходах (справка с места работы, из банка) и медицинское заключение на кандидата (кандидатов) в усыновители[725]. Представляемые зак­лючения должны быть удостоверены компетентным органом страны, в которой документ был совершен, посредством проставле­ния на каждый документ "Апостиля". Граждане государств, не являющихся участниками Гаагской конвенции, отменяющей тре­бования легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г., к которой РФ присоединилась 31 мая 1992 г.[726], представляют документы, легализованные в установленном по­рядке. После легализации или удостоверения посредством про­ставления "Апостиля" документы должны быть переведены на русский язык и перевод нотариально удостоверен в консульс­ком учреждении Российской Федерации либо в органах нотариата на территории Российской Федерации.

Вместе с тем согласно п. 1 ст. 165 СК (в ред. Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ) усыновление (удочерение) на территории Российской Федерации иностранными гражда­нами или лицами без гражданства, состоящими в браке с граж­данами Российской Федерации, детей, являющихся граждана­ми Российской Федерации, производится в порядке, установ­ленном Семейным кодексом для граждан Российской Федера­ции, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

При усыновлении на территории Российской Федерации гражданами Российской Федерации ребенка, являющегося ино­странным гражданином, будет применяться российское зако­нодательство. Однако для такого усыновления необходимо полу­чить согласие законного представителя ребенка и компетентно­го органа государства, гражданином которого является ребе­нок, а также согласие ребенка на усыновление, если это требу­ется по законодательству указанного государства (ч. 4 п. 1 ст. 165 СК). Представление в суд документов, в которых выражено согласие перечисленных лиц, является обязательным в соот­ветствии с гражданским процессуальным законодательством (п. 8 ч. 2 ст. 263² ГПК). Ребенок, не являющийся гражданином Рос­сийской Федерации, становится гражданином Российской Феде­рации в случаях усыновления его следующими лицами: а) граж­данином Российской Федерации или супругами — гражданами Российской Федерации (п. 2 ст. 29 Закона о гражданстве РФ); б) супругами, один из которых состоит в гражданстве Россий­ской Федерации, а другой является лицом без гражданства (п. 3 ст. 29 Закона о гражданстве РФ); в) супругами, один из кото­рых является гражданином Российской Федерации, а другой состоит в ином гражданстве (по соглашению усыновителей). При отсутствии соглашения усыновителей ребенок становится гражданином Российской Федерации, если он проживает на территории Российской Федерации или если в ином случае он остается либо становится лицом без гражданства (п. 4 ст. 29 Закона о гражданстве РФ).

В Российской Федерации признается действительным усыновление ребенка, имеющего российское гражданство и про­живающего за пределами Российской Федерации, произведенное в компетентном органе иностранного государства (суде или ином органе), гражданином которого является усыновитель. Однако обязательным условием действительности усыновле­ния в Российской Федерации является получение предвари­тельного разрешения на усыновление от органа исполнитель­ной власти субъекта Российской Федерации, на территории . которого ребенок или его родители (один из них) проживал до выезда за пределы Российской Федерации (п. 4 ст. 165 СК).

В соответствии с п. "с" ст. 21 Конвенции о правах ребенка при усыновлении ребенка в другой стране в целях защиты его законных прав и интересов необходимо применять такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усы­новления внутри страны. Поэтому если в результате усынов­ления могут быть нарушены права ребенка, установленные законодательством Российской Федерации и международны­ми договорами Российской Федерации, оно не может быть про­изведено независимо от гражданства усыновителя, а произве­денное усыновление подлежит отмене в судебном порядке (п. 2 ст. 165 СК). Речь идет в первую очередь о правовых послед­ствиях усыновления, которые по законодательству страны гражданства усыновителей отличаются от предусмотренных рос­сийским законодательством в худшую для ребенка сторону. Это может выражаться в ущемлении некоторых прав ребенка (на­пример, наследственных), так как не во всех государствах усыновленный ребенок наделяется такими же правами по от­ношению к усыновителям и их родственникам, какими обладают родные дети. Если права усыновленного ребенка значительно ограничиваются по законодательству государства, гражданами которого являются усыновители, то российский суд должен отказать в удовлетворении заявления усыновителей об установлении усыновления ребенка, а произведенное усыновление при таких же обстоятельствах подлежит отмене.

Основные положения об усыновлении в государствах — членах СНГ установлены Конвенцией о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и сходны с рас­смотренными коллизионными Нормами ст. 165 СК В частно­сти, согласно ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и пра­вовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам усыновление или его отмена определяется по законода­тельству государства — члена СНГ, гражданином которого является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене. Если ребенок является гражданином дру­гого государства, то при усыновлении или его отмене необхо­димо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного государственного органа, а также согласие ре­бенка, если это требуется по законодательству государства, гражданином которого он является.

В случае, когда ребенок усыновляется супругами, являю­щимися гражданами разных государств — членов СНГ, усынов­ление или его отмена должны производиться в соответствии с условиями, предусмотренными законодательством обоих госу­дарств (п. 3 ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

По делам об усыновлении или его отмене компетентно учреждение государства, гражданином которой является усы­новитель в момент подачи заявления об усыновлении (или его отмене), а в случае, если супруги являются гражданами раз­ных государств, то компетентно учреждение той страны, на территории которой супруги имеют или имели последнее со­вместное местожительство или местопребывание (п. 4 ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

В соответствии с п. "d" ст. 2-1 Конвенции о правах ребенка усыновление ребенка с передачей его в другую страну не дол­жно приводить к получению неоправданных финансовых вы­год занимающимся этим лицам, что на практике зачастую иг­норируется. Имеются попытки противоправного взаимодействия с посредническими иностранными и российскими организация­ми, адвокатами, частными лицами, не наделенными соответ­ствующими компетентными органами принимающего государства правом помещения детей в семьи и последующего контро­ля за условиями жизни и воспитания детей. В этих же целях допускаются и нарушения законодательства при оформлении документов кандидатов в усыновители. Подобные действия в РФ в зависимости от степени общественной опасности наказуе­мы в административном (ст. 193²КоАП) или уголовном (ст. 154 УК) порядке. Вместе с тем принятие соответствующих мер реагирования по фактам незаконного усыновления детей, яв­ляющихся российскими гражданами, иностранными гражданами на практике является крайне затруднительным из-за отсут­ствия двусторонних договоров РФ с большинством иностран­ных государств о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и семейным делам. В этой связи первоначально п. 3 постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 19 сентября 1997 года № 1728-П ГД "О неотложных мерах по повышению государственного конт­роля за усыновлением"[727], а затем и ст. 4.Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ "О внесении изменений и дополне­ний в Семейный кодекс Российской Федерации" Правительству Российской, Федерации рекомендовано выступить с инициати­вой заключения двусторонних международных договоров между Российской Федерацией и иностранными государствами о со­трудничестве в области межгосударственного усыновления в целях максимального обеспечения прав и законных интересов усыновленных детей — граждан Российской Федерации, вклю­чая обеспечение при этом контроля за условиями их жизни и воспитания за пределами территории Российской Федерации.

Защита прав и законных интересов детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностран­ными гражданами или лицами без гражданства, за пределами территории Российской Федерации, если иное не предусмот­рено международным договором Российской Федерации, осу­ществляется в пределах, допускаемых нормами международ­ного права, консульскими учреждениями Российской Федера­ции, в которых указанные дети состоят на учете до достиже­ния ими совершеннолетия (п. 3 ст. 165 СК в ред. Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ).

Порядок постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Рос­сийской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства, определяется Правительством Российской Федерации.