Свобода договора и ее ограничения. Соотношение договора и закона

Заключение договора, формирование его условий определяется сторонами добровольно и детерминировано их частными интересами.

Исходя из этого в п.1 ст.1 ГК РФ сформирован принцип свободы договора как основополагающего начала частноправового регулирования.

Ст.421 ГК РФ закрепляет положения, обеспечивающие свободу договора:

1) субъекты гражданского права свободны в установлении договорных отношений. Они сами решают вопрос о том, заключать или не заключать договор. П.1 ст.421 ГК РФ устанавливает: «Граждане и юридические лица свободны в заключение договора».

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2) свобода договора предполагает свободу участников в выборе вида договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п.2 ст.421 ГК РФ; п.1 ст.8 ГК РФ). Эти договоры называются в литературе «поименованными» и «непоименованными». Последние в силу общих начал и смысла гражданского законодательства могут порождать гражданские права и обязанности.

Более того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

3) свобода договора проявляется в свободе определений условий договора (п.4 ст.421 ГК РФ).

Стороны договора самостоятельно формируют договорные условия, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В этом случае договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (п.1 ст.422 ГК РФ).

Эти правила можно назвать ограничениями свободы договора установленными в публичных интересах или в целях защиты слабой стороны договора.

К договорам применяется общее правило о том, что закон обратной силы не имеет. Согласно п.2 ст.422 ГК РФ, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора, как правило, сохраняют силу.

Виды договоров

В основе деления договоров на виды лежат различные основания. Деление договоров может быть произведено по дихотомической схеме («деление надвое») или возможно выделение «непарных» договоров.

В литературе выделяются следующие виды договоров.

1. С учетом распределения прав и обязанностей между сторонами договоры делятся: на односторонние и двусторонние договоры.

2. По наличию встречного удовлетворения договоры делятся на возмездные и безвозмездные.

3. По моменту возникновения различают договоры

- реальные;

- консенсуальные;

- региструмальные.

4. По юридической направленности (или по степени юридической завершенности) выделяют основные договоры и предварительные.

5. По наличию или отсутствию третьего лица в процессе исполнения договоры делятся на договоры в пользу контрагентов и в пользу третьих лиц (О.А. Красавчиков называл эти договоры линейными и конструктивными).

6. По основаниям заключения договоры делятся на свободные и обязательные.

Большинство договоров – это свободные договоры. Обязательные договоры - это, например, публичные договоры (ст.426 ГК РФ).

К публичным договорам отнесены договоры розничной купли-продажи (ст.492 ГК РФ), договор проката (ст.626 ГК РФ), договор бытового подряда (ст.730 ГК РФ), договор банковского вклада (ст.834 ГК РФ) и др.

7. В зависимости от способа заключения договоры делятся на взаимосогласованные и договоры присоединения. Большинство договоров являются взаимосогласованными. Договор присоединения урегулирован ст. 428 ГК РФ.

8. По специфике (характеру) возникновения отношений договоры можно подразделить на имущественные (купля-продажа, дарение, мена, аренда и др.) и организационные (не имеющие имущественного характера). К ним можно отнести договоры на организацию перевозок на железнодорожном транспорте (ст.10 УЖТ РФ) (О.А. Красавчиков по этому основанию выделял еще комбинированные договоры).

9. Выделяются вещные договоры и обязательственные. Подавляющее большинство договоров – обязательственные.

Вещные договоры характеризует то, что передача вещи происходит на стадии возникновения договора, а не его исполнения. Это в некоторой степени роднит его с реальным договором. Однако, вещный договор не создает обязательственного правоотношения (договор дарения). «Рожденное из вещного договора право является не относительным, а абсолютным» ( М.И. Брагинский).

10. По направленности гражданско-правового результата можно выделять договоры, направленные на:

- передачу имущества;

- выполнение работ;

- оказание услуг;

- передачу денег.

С учетом других оснований в законодательстве и доктрине упоминаются договоры:

- поименованные и непоименованные;

- предпринимательские и непредпринимательские;

- типичные и нетипичные (смешанные или «интегрированные (В.А. Ойгензихт)»).

Кроме того, можно выделить «непарные» договоры. Это типовые договоры (п.4 ст.426 ГК РФ) и примерные договоры (ст.427 ГК РФ).

Условия типовых договоров, например, Типового договора социального найма жилого помещения, утвержденного Постановлением Правительства от 21 мая 2005 г. № 315, обязательны для сторон при заключении и исполнении договоров.

Примерные договоры применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота (ст.427 ГК РФ).

В.Ф. Яковлев выделяет предпринимательские, потребительские и правительственные договоры.

11. Можно выделять основные договоры и дополнительные.

Дополнительные договоры – это соглашение о неустойке, задатке, залоге. Акцессорные (дополнительные) договоры не могут существовать без основного. Недействительность основного договора влечет недействительность дополнительного.

4. Содержание договора. Существенные условия договора. Обычные и случайные условия договора. Разграничение и взаимосвязь понятий «содержание договора» и «содержание договорного обязательства»

Содержание договора как соглашения сторон составляют его условия (пункты). В договорных условиях определяются взаимные права и обязанности сторон. Последние составляют содержание договора как правоотношения (договорного обязательства).

Договорные условия делятся на три группы: существенные, обычные и случайные. В праве стран континентальной Европы в содержании договора также различают существенные, обычные и случайные условия. В праве Англии и США – существенные, простые, подразумеваемые (например, продавец в купле-продаже предполагается собственником).

Существенные условия необходимы и достаточны для заключения договора. Без достижения соглашения по существенным условиям договора он считается незаключенным. В соответствии со ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Перечень существенных условий договора закреплен п.1 ст.432 ГК РФ. Это:

1) условия о предмете договора;

2) условия, которые названы таковыми в законе или в иных правовых актах, например, ст.942 ГК РФ называет существенные условия договора страхования;

3) условия, которые необходимы для договоров данного вида;

4) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Условия, предусмотренные императивными и диспозитивными нормами, считаются обычными условиями (Н.Д.Егоров, О.С.Иоффе и др). Если стороны заключают договор, то их поведение автоматически подпадает под действие императивной нормы соответствующего института или диспозитивной - при условии, если в договоре не предусмотрен иной вариант поведения.

Обычные условия отличаются от существенных тем, что их наличие или отсутствие никакого влияния на факт заключения договора не оказывает. Практически нет необходимости включать их в договор, так как они сформулированы в законе или иных нормативных актах ( О.С.Иоффе).

В литературе высказана точка зрения, что диспозитивные и императивные нормы должны находиться за пределами договорных условий (Р.О. Халфина, М.И.Брагинский).

Договорные условия – это результат соглашения сторон, поэтому соответствующие условия не охватывают положения, закрепленные императивными и диспозитивными нормами. Стороны не могут видоизменять положения, закрепленные в императивной норме.

Что касается диспозитивных норм, то по сути «любая диспозитивная норма превращается в императивную… в силу того факта, что сторона не выразила согласия на отступление от неё, предусмотрев в договоре другой вариант .». С момента заключения договора диспозитивная норма, если иное не предусмотрено в ней, является абсолютным, не знающим исключений, регулятором поведения сторон, как и норма императивная (М.И, Брагинский).

Выделение в содержании договора случайных условий также носит дискуссионный характер. Случайные условия содержат вариант, видоизменяющий диспозитивные нормы, либо определенный и согласованный самими сторонами. Представляется, что в этом случае случайные условия трансформируются, условно говоря, в последний вид существенных условий, закрепленный в ст.432 ГК РФ. Одна из сторон делает предложение другой стороне о включении в договор какого-либо (случайного) условия. Если по нему достигнуто соглашение, то оно становится существенным. И все же различие, как считает О.С. Иоффе, есть. Оно проявляется тотчас же, как только возникает спор по поводу самого факта заключения договора. При отсутствии любого из условий, объективно относимых к разряду существенных, нет и самого договора. Но если одна из сторон отрицает факт заключения договора, ссылаясь на отсутствие в нем условия, согласования которого она требовала, то, поскольку такое условие по своей объективной природе случайно, договор может быть признан несостоявшимся лишь при доказанности выдвижения стороною требования о согласовании данного условия.

Кроме традиционного подхода к определению содержания договора и выделению трех видов условий, в литературе, особенно в учебной, выделяются и другие виды договорных условий:

1) существенные, императивные, обычные, предписываемые, случайные (В.И. Кофман);

2) существенные, предписываемые, инициативные, отсылочные (Б.И. Пугинский);

3) существенные делят на предписываемые и инициативные (Е.А. Суханов)