Раздел 6. Обязательства по выполнению работ

ЛЕКЦИЯ 19. ПОДРЯД. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Легальное определение договора подряда содержится в ст. 702 ГК: одна сторона (подрядчик) выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а последний обязуется принять результат работы и оплатить его. Это определение позволяет сделать вывод, что договор подряда – консенсуальный договор. Более того, в отличие от других договоров, предполагающих передачу вещи, реальный характер договора исключен в принципе, т.к. до передачи вещи (результат работы), она должна быть изготовлена, что всегда требует определенного времени. Поэтому даже если вещь изготавливается в присутствии заказчика (делают ключ, подшивают брюки) в течение нескольких минут, договор является консенсуальным, и передача вещи является исполнением соответствующей обязанности. Обязательство из договора подряда носит двусторонний и взаимный характер, является возмездным, т.к. взамен выполненной работы и ее результата подрядчик получает вознаграждение.

Сфера применения данного договора весьма широка: подрядные отношения могут возникать в связи с удовлетворением бытовых потребностей граждан (ремонт обуви, одежды, создание по индивидуальным заказам мебели и т.п.), а также потребностей организаций (создание новой модели самолета, строительство административного, делового центра) и даже государства (создание новых видов вооружения). В связи с этим законодатель учитывает специфику некоторых подрядных отношений путем выделения соответствующих разновидностей договора: бытовой, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для госнужд. Соответственно, эти отношения регулируются в первую очередь, специальными нормами параграфов, посвященных видам договора подряда. Субсидиарно к ним применяются общие положения о подряде (§ 1 гл. 36 ГК).

Предметом договора подряда являются действия подрядчика по выполнению работ и передаче результата работы, и действия заказчика по принятию результата и его оплате. В то же время можно говорить и об объекте права заказчика – им выступает результат работы: новая вещь, созданная на основании задания заказчика, либо изменения в отношении уже существующей вещи (улучшение, изменение ее качества, свойств). Объектом же права подрядчика является вознаграждение в денежной или иной форме по соглашению сторон.

Стороны договора именуются заказчик и подрядчик. В качестве заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права, в том числе ППО, имеющие интерес в получении овеществленного результата. Что касается другой стороны, то это может быть как гражданин, так и юридическое лицо. Общие положение о подряде не содержат дополнительных требований к подрядчику, но они могут вытекать из характера его деятельности: строительная, проектная деятельность требует получения лицензии. Во всех остальных случаях необходимо учитывать общие правил о дееспособности граждан и правоспособности организаций. В отличие от трудового договора, подрядное обязательств не требует обязательно личного участия подрядчика в исполнении: он вправе привлекать третьих лиц как для выполнения части работ, так и всей работы в целом (бригадир заключил договор на мытье окон в многоквартирном доме, а моют непосредственно другие лица). Если подрядчик воспользовался такой возможностью, то он становится генеральным подрядчиком, а третьи лица являются субподрядчиками. Поскольку заказчик связан обязательством именно с генеральным подрядчиком, то именно он несет ответственность за действия субподрядчиков, и по общему правилу все возникающие в ходе исполнения задания вопросы решают заказчик и подрядчик. Но в договоре может быть предусмотрено и право заказчика вступать в отношения непосредственно с субподрядчиками. В договоре стороны вправе исключить возможность привлечения третьих лиц, т.е. обязанность подрядчика выполнить работу лично.

Требования к форме договора подряда в специальных нормах отсутствуют, поэтому она определяется по общим правилам о форме сделок (ст. 161). Последсвия несоблюдения письменной формы – сделка действительна, но стороны не вправе ссылаться на свидетельские показания при доказывании наличия договорных отношений (ст. 162). Вопрос о существенных условиях договора подряда не нашел однозначного решения в науке: ряд авторов называет в качестве существенного условия не только предмет договора, но также и срок, т.к. необходимость указания в договоре начальных и конечных сроков закреплена в ст. 708 ГК. Действительно, сроки выполнения работ зачастую имеют значение для заказчика, но для признания этого условия существенным все-таки необходимо прямое указание закона. Кроме того, стороны в большинстве случаев договариваются о конечном сроке выполнения работы, а начальный срок не всегда важен для заказчика, поэтому вряд ли правильно считать, что стороны должны согласовывать и это условие в любом договоре. Да и сами сторонники признания срока в качестве существенного условия договора подряда допускают возможность его определения по правилам ст. 314 ГК. Помимо начального и конечного сроков стороны могут предусмотреть в договоре и так называемые промежуточные сроки, если работа включает выполнение различных действий (строительство). Их установление позволяет заказчику определить, сможет ли подрядчик выполнить всю работу вовремя. По общему правилу несоблюдение всех предусмотренных в договоре подряда сроков рассматривается как просрочка и влечет ответственность подрядчика (договорная неустойка, возмещение убытков).

Другим важным, но не существенным условием договора подряда является цена. Если иное не установлено договором, цена складывается из 2 составляющих: компенсации издержек подрядчика (стоимость материалов, привлеченных работников и т.п.) и вознаграждения за работу (ст. 709). Если стороны не определили цену при заключении конкретного договора, она может быть установлена по правилам ст. 424 ГК (п. 1 ст. 709 ГК). Возможно также, что работа является сложной, объем большой, требуется выполнение различных действий для исполнения подрядного обязательства (проведение капремонта, реконструкции объекта недвижимости). В таком случае целесообразно определение цены в виде составления сметы, где указываются виды работы и их стоимость. По общему правилу такая смета является твердой, т.е. не может быть изменена в процессе исполнения догоовра, даже если появится необходимость в проведении дополнительных, не учтенных в смете работ. В отличие от твердой, приблизительная смета предполагает возможность включения стоимости неучтенных при заключении договора работ, но если это не приводит к существенному превышению такой сметы. Если возникает ситуация, связанная с существенным превышением, подрядчик должен предупредить об этом заказчика. Последний может согласиться с дальнейшим продолжением работы и оплате по новой цене либо отказаться от исполнения догоовра, уплатив стоимость выполненных к этому моменту работ. Однако в одном случае закон все же допускает изменение как твердой, так и приблизительной сметы: если происходит существенное возрастание стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком и оказываемых третьими лицами услуг (энергоснабжение), которые нельзя было предусмотреть при заключении догоовра. Отказ заказчика от пересмотра цены дает право подрядчику требовать расторжения договора в судебном порядке (п. 6 ст. 709).

Содержание договора

Обязанности подрядчика:

· Основной обязанностью подрядчика является выполнение работы по заданию заказчика. Как уже отмечалось, подрядчик наделен хозяйственной самостоятельностью, что позволяет ему определять ход работы, последовательность совершения необходимых для достижения результата действий, а также виды и количество материалов, требуемых для выполнения работы. Очевидно, что качество конечного результата (новой вещи или преобразования уже существующей) во многом зависит от качества используемых при изготовлении или изменении материалов. В связи с этим закон рассматривает подрядчика в качестве продавца материалов, и возлагает на него ответственность за обнаруженные в них недостатки по правилам о купле-продаже (ст. 475 ГК).

· проверить полученные от контрагента материалов на их пригодность для выполнения задания. И в случае, если он обнаружит недостатки, которые могут повлиять на достижение необходимого результата, подрядчик должен приостановить выполнение работы и сообщить об этом заказчику. После чего заказчик должен отреагировать в течение предусмотренного договором срока или в течение разумного срока: заменить материалы на качественные. Если же подрядчик продолжит выполнение работы, не дожидаясь реакции заказчика, или не сообщит о выявленных им недостатках, впоследствии он лишается возможности ссылаться на это обстоятельство (изготовил мебель из сырого дерева, которое впоследствии начало сохнуть, и мебель потеряла форму). В частности, он не может требовать выплаты вознаграждения, если недостатки материала привели к недостижению результата работы или его гибели. Однако право на получение вознаграждения у подрядчика сохраняется в случае, когда эти недостатки не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке материала. Доказывать это необходимо подрядчику.

· информировать контрагента и о других обстоятельствах, грозящих прочности или годности результата работы, а также о неблагоприятных последствиях выполнения указаний заказчика (в процессе строительства обнаружили подземные воды, что потребовало проведения дополнительных работ, если юбка будет без разреза, то это может привести к тому, что она порвется при носке). Последствия неисполнения этой обязанности аналогичные. Если же заказчик не заменит материал, не даст других указаний, то подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и требовать возмещения причиненных этим убытков (п. 3 ст. 716 ГК).

· При выполнении работы из материала заказчика подрядчик обязан расходовать материал экономно и расчетливо, по окончании работы вернуть излишек заказчику либо оставить себе в счет причитающейся оплаты при согласии на это заказчика (ст. 713). Кроме того, подрядчик должен обеспечить сохранность полученных от другой стороны материалов, оборудования, вещи или иного имущества, которые оказывается в его владении на время выполнения работ. Нарушение этой обязанности влечет меры ответственности, предусмотренные договором или возмещение убытков (ст. 714 ГК).

Права заказчика:

· контролировать ход и качество выполнения работы, не вмешиваясь при этом в хозяйственную деятельность подрядчика. И если выяснится, что работа выполняется настолько медленно, что должник очевидно не успеет сдать результат работы в срок, заказчик имеет право отказаться от исполнения договора и требовать возмещения убытков (ст. 728). Если же в процессе выполнения работы уже обнаружатся отклонения от задания, заказчик вправе установить определенный срок для устранения выявленных недостатков; невыполнение этого требования дает заказчику право на досочное расторжение договора подряда.

· в любой момент до сдачи результата работы отказаться от исполнения договора, выплатив подрядчику часть вознаграждения, пропорционально выполненной работе, а также возместив убытки в пределах разницы между полученным вознаграждением и предусмотренным договором ценой.

Обязанности заказчика:

· в процессе выполнения работы он должен оказывать содействие контрагенту (ст. 718). Данная обязанность носит встречный характер, а ее неисполнение дает права подрядчику не начинать работу или приостановить ее выполнение до тех пор, пока заказчик не выполнит предусмотренные договором действия. Либо подрядчик может досрочно расторгнуть договор и требовать возмещения причиненных этим убытков.

· принять результат работы в срок, предусмотренный договором или в разумный срок. Неисполнение этой обязанности означает уклонение от принятия, что вызывает ряд неблагоприятных последствий: заказчик как просрочивший кредитор несет риск случайной гибели результат работы, а также может потерять вещь в связи с ее реализацией подрядчиком. Однако распоряжение результатом работы возможно лишь при соблюдении ряда условий: необходимо предварительно предупредить заказчика по крайней мере 2 раза, и по истечении 1 месяца после этого подрядчик может продать результат. Оставшуюся после удержания вознаграждения сумму необходимо передать в депозит нотариуса (п. 6 ст. 720).

В случае обнаружения недостатков или отклонения от задания, он должен немедленно сообщить об этом подрядчику, в противном случае заказчик не вправе впоследствии ссылаться на нарушения требования к качеству, если недостатки были явными (п. 3 ст. 720). Что касается недостатков, которые не могли быть обнаружены при приемке (скрытые недостатки), о них необходимо сообщит в разумный срок после их обнаружения. Поскольку результат договора подряда выражается в вещественной форме, то по аналогии с куплей-продажей возможно принятие подрядчиком на себя гарантии, что в течение определенного периода результат работы буде пригоден для использования по назначению, т.е. возможно установление гарантийного срока (ст. 722). Соответственно, требования в связи с недостатками должны быть заявлены в пределах гарантийного срока, а если он не установлен или истек, то в течение разумного срока, но не более 2 лет для движимых вещей и 5 лет для зданий и сооружений (ст. 724).

Меры защиты права заказчика на получение качественного результата работы установлены в ст. 723 ГК и зависят от характера недостатка. Если недостатки не являются существенными, заказчик вправе по выбору требовать безвозмездного устранения недостатков либо возмещения своих расходов на их устранение (если предусмотрено договором) либо соразмерного уменьшения цены работы. Если предъявлено требование о безвозмездном устранении недостатков, подрядчик вправе вместо этого безвозмездно выполнить работу заново и возместить убытки, вызванные просрочкой исполнения обязательства. Неисполнение этих требований добровольно либо наличие в результате работы существенных недостатков дает право заказчику отказаться от исполнения договора и требовать возмещения убытков.

· произвести оплату после передачи результата (общее правило). Однако стороны могут предусмотреть, что оплата всей цены должна производиться до передачи результата работы либо, что встречается чаще, предусмотреть частичную оплату (аванс). Неисполнение этой обязанности будет являться наущением встречного обязательства, и вызывать последствия, предусмотренные ст. 719 ГК. Также уклонение заказчика от оплаты дает право контрагенту на применение такой меры оперативного воздействия, как удержание результата работы и другого имущества заказчика (ст. 712). Порядок и последствия определяются в соответствии с общими правилами (ст. 359 ГК).

Прекращается договор подряда в связи с надлежащим исполнением, по соглашению сторон, а также при одностороннем отказе от исполнения договора стороной в связи с нарушением обязанностей другой стороной договора. Следует помнить, что возможность одностороннего отказа от исполнения договора предоставлена заказчику и независимо от факта нарушения обязанностей его контрагентом. Но в любом случае при прекращении договора по инициативе заказчика подрядчик обязан возвратить подрядчику предоставленные им материалы, оборудование и иное имущество либо возместить их стоимость (ст. 728). Кроме того, заказчик вправе требовать передачи ему результат незавершенной работы с компенсацией произведенных подрядчиком затрат (ателье сшило пиджак, а брюки нет).

ЛЕКЦИЯ 20.БЫТОВОЙ ПОДРЯД

Договор бытового подряда является одним из видов подряда, и потому имеет как общие для всех подрядных обязательств признаки, так и свою специфику. Эти особенности бытового подряда нашли отражение в определении договора, (ст. 730 ГК): подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется по заданию гражданина (заказчика) выполнить определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые и другие личные потребности заказчика, а последний обязуется принять работу и оплатить ее. Если сравнить это определение с общей конструкцией подрядного обязательства, то отличительные признаки бытового подряда выражаются в следующем:

- особый субъектный состав. В качестве подрядчика выступает предприниматель, осуществляющий в качестве постоянной деятельности выполнение работ на основе заказов граждан. Как правило, это коммерческие организации, индивидуальные предприниматели. Заказчиком являются лишь граждане. Следовательно, выполнение работы по заданию организации или индивидуального предпринимателя не охватывается договором бытового подряда и регулируется нормами других параграфов гл. 37 ГК, в том числе, общими положениями о подряде.

- предназначенность результата работы для удовлетворения личных и бытовых потребностей заказчика. Это могут быть различные работы от традиционных пошива одежды, ремонта обуви до новых, связанных с появлением новых технологий, новых товаров (установка стеклопакетов в жилых помещениях, ремонт сложной бытовой техники). То есть сфера применения бытового подряда постоянно расширяется, однако она все же ограничена целевых характером работ. Поэтому если те же работы будут выполняться для осуществления заказчиком предпринимательской деятельности (пошив спецодежды для работников), нормы о бытовом подряде не применяются. Этот признак присущ и другим обязательствам, направленным на удовлетворение нужд потребителей (розничная купля-продажа, возмездное оказание услуг, прокат), что предопределяет и сходство в приемах правового регулирования: участие в обязательственных отношениях с одной стороны предпринимателя, а с другой стороны – гражданина приводит к признанию бытового подряда публичным договором (п. 2 ст. 730). Кроме того, участие в обязательстве бытового подряда заказчика как более слабой стороны влияет и на нормативную базу: отношения из договора бытового подряда регулируются не только нормами соответствующего параграфа гл. 37 ГК, но также и законодательством о защите прав потребителей: Закон РФ «О защите прав потребителей» (гл. 1, 3); Правила бытового обслуживания населения, утв. ПП от 15.08.1997г. № 1025 в ред. от 01.02.2005; Правила оказания услуг (выполнения работ) по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств № 290.

Требования к форме договора бытового подряда специальными нормами не установлены, поэтому вполне применимы предусмотренные общими правилами критерии определения формы сделки (участие юридического лица, сумма сделки, т.е. стоимость работы). Так, участие на стороне подрядчика – юридического лица или ИП предполагает заключение договора в письменной форме: именно такое требование к форме содержится в Правилах бытового обслуживания (п.4). Причем под формой договора Правила подразумевают не только единый документ, но и квитанцию или любой другой документ, где указываются наименование подрядчика, вид и цена работы, наименование и описание, стоимость материала или предоставленной заказчиком вещи, сроки приема и выполнения работы, гарантийный срок (если установлен). В то же время договор бытового подряда, исполняемый в присутствии заказчика, может быть заключен в устной форме с выдачей подтверждающих факт заключения доказательств: чека, билета, жетона и т.п. Кроме того, как и другие обязательства, в которых участвует предприниматель, по характеру своей деятельности вступающий в отношения с многими лицами, договор бытового подряда заключается путем присоединения заказчика к условиям, выработанным подрядчиком. То есть в большинстве случаев бытовой подряд является договором присоединения и к нему применяются правила ст. 428 ГК, в том числе, о возможности расторжения договора в связи с явной обременительностью условий, содержащихся в стандартном договоре. Тем не менее, само задание, т.е. требования к работе и ее результату могут определяться самим заказчиком на основе существующих образцов, эскизов, каталогов, журналов мод либо на основе эскизов самого заказчика (п. 16, 17 Правил). Но в этом случае подрядчик должен предупредить заказчика о возможных неблагоприятных последствиях отступлений от существующего фасона, модели.

Участие в договоре бытового подряда гражданина, заказывающего выполнение работы для своих личных, бытовых, семейных нужд, отражается и на содержании обязательства: помимо общих для всех подрядных договоров обязанностей на подрядчика – предпринимателя возлагаются дополнительные обязанности. Так, согласно ст. 732 ГК, ст. 8-10 Закона подрядчик должен еще до заключения договора предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о себе (наименование, юридический адрес, сведения о регистрации юрлица или ИП), а также о предлагаемой работе, ее видах и особенностях, о цене и форме оплаты, и сообщить по просьбе заказчика другие относящиеся к договору сведения (о лице, которое будет выполнять работу). Последствия непредоставления информации или сообщения недостоверных сведений аналогичны последствиям нарушения информационной обязанности по договору розничной купли-продажи (расторжение договора с возмещением убытков, ответственность за недостатки, возникшие в результате работы из-за непредставления информации).

Закон более детально регулирует обязанность подрядчика выполнить работу в срок: он обязан выполнить работу в срок, предусмотренный правилами выполнения отдельных работ, или в срок, предусмотренный в договоре. Причем срок выполнения работы может быть как начальным (дата или период, к наступлению которого необходимо приступить к работе) так конечным (дата, до наступления которой необходимо окончить работу и сдать результат заказчику). Специальные нормы устанавливают и правовые последствия просрочки подрядчика, когда становится очевидно, что работа не будет окончена вовремя: заказчик вправе по своему выбору назначить новый срок либо поручить выполнение работы третьим лицам или выполнить своими силами с возмещением понесенных затрат, либо потребовать уменьшения цены работы или отказаться от исполнения договора подряда. Наряду с предъявлением одного из этих требований заказчик может также взыскать убытки, причиненные просрочкой выполнения работы (договорились о ремонте квартиры на период отпуска, а в связи с просрочкой пришлось брать дополнительные дни за свой счет, или временно снимать квартиру). Наконец, просрочка установленных сроков выполнения работы или новых сроков влечет начисление неустойки в размере 3 % за каждый день (час) просрочки от цены работы или общей стоимости заказа (ремонт с побелкой, настилом полов, заменой инженерных сетей). Пеня начисляется до начала выполнения работы или ее окончания либо предъявления потребителем одного из названных требований, но не свыше цены работы или общей стоимости заказа (ст. 28 Закона).

В случае выполнения работы из материала (с вещью) заказчика подрядчик обязан проверить материал на пригодность и обеспечить его сохранность. Неисполнение этой обязанности, т.е. полная или частичная утрата материала дает право заказчику требовать замены материала однородным и выполнения из него работы в течение 3 дней, а при отсутствии однородного материала аналогичного качества – возместить его стоимость в 2-м размере (п. 1 ст. 35 Закона).

Наконец, подрядчик должен выполнить работу качественно, т.е. в соответствии с заданием заказчика, а достигнутый результат должен быть пригоден для использования по условиям договора или по назначению. Обнаружение в результате работы недостатков влечет применение заказчиком одного из альтернативных способов защиты, предусмотренных ст. 737 ГК, ст. 29 Закона. Если сравнить эти способы со средствами защиты, предоставленными заказчику в общих положениях о подряде (ст. 723), то можно обнаружить, что их перечень расширен, т.е. у потребителя больше возможностей в случае передачи ему некачественного результата работы. Так, помимо требований об устранении недостатков или уменьшении цены работы, гражданин может требовать компенсации понесенных им расходов на устранение недостатков, повторного выполнения работы безвозмездно. Если подрядчик добровольно не выполнит требование заказчика, последний вправе отказаться от исполнения договора, а наличие в результате работы существенных недостатков дает право сразу расторгать договор и требовать возмещения убытков. Для стимулирования подрядчика к своевременному рассмотрению претензий заказчиков, закон о защите прав потребителей предусматривает сроки выполнения названных требований. Например, срок устранения недостатков определяется самим потребителем с учетом принципа разумности, а требования, связанные с денежными расчетами (возмещение убытков, уменьшение цены), должны быть рассмотрены в 10-дневный срок (ст. 30, 31). Нарушение установленных сроков рассмотрения требований потребителя является самостоятельным правонарушением и влечет применение меры ответственности – взыскание неустойки в размере и порядке, предусмотренном ст. 28 Закона.

Требования, связанные с недостатками в результате работы, могут предъявляться в течение гарантийного срока или разумного срока (до 2-х лет). Однако в отличие от общих положений о подряде, у заказчика-гражданина есть возможность воздействовать на подрядчика и в случае обнаружения недостатков после 2-х лет, но в пределах срока службы или 10 лет, если недостатки являются существенными. Обязанность по доказыванию лежит на заказчике, и он может требовать лишь безвозмездного устранения недостатков. Однако если недостатки неустранимые или в течение 20 дней его требование о ремонте не выполнено, он может ставить вопрос об уменьшении цены, компенсации своих расходов на ремонт или отказаться от исполнения договора.

После выполнения работы подрядчик должен сдать результат работы потребителю. Особенности исполнения этой обязанности установлены Правилами бытового обслуживания с учетом вида и характера работ. Например, при выдаче отремонтированной бытовой радиоэлектронной аппаратуры, бытовых машин и приборов подрядчик должен их осмотреть и продемонстрировать работу (п. 19).

Обязанности гражданина - заказчика в договоре бытового подряда совпадают с обязанностями любого другого заказчика: он должен принять результат работы и оплатить его. Принятие результата осуществляется аналогично общим правилам о подряде, однако специальные нормы о подряде предусматривают иные последствия уклонения заказчика от принятия работы: подрядчик вправе распорядиться результатом работы лишь после письменного предупреждения гражданина по истечении 2 месяцев с этого момента (ст. 738 ГК). Что касается оплаты, то цена договора определяется по соглашению сторон, и оплата по общему правилу производится после выполнения работы и ее сдачи подрядчиком. Однако если работа выполняется из материала подрядчика, то заказчик оплачивает его стоимость в момент заключения договора, если иное порядок расчетов не установлен соглашением сторон (п. 2 ст. 34 Закона). То есть, материал может быть предоставлен в кредит, а оплата производится во время исполнения договора подряда или после сдачи результата. В этом случае последующее изменение стоимости материала не влечет перерасчета цены. Если же работа выполняется из материала заказчика, то в договоре или ином документе (квитанции) должна быть указаны его вид, наименование и стоимость, которая определяется по соглашению сторон. Тем не менее, впоследствии оценка материала может быть оспорена заказчиком в суде (ст. 734). Заказчик может исполнить обязанность по оплате путем наличных или безналичных расчетов. При оплате наличными денежными средствами обязанность считается исполненной в момент внесения денег в кассу подрядчика или кредитной организации либо иной организации, имеющей право принимать плату за работы (услуги). Как и в других подрядных отношениях у заказчика - гражданина имеется право в любой момент до сдачи ему результат работы отказаться от исполнения договора бытового подряда, возместив при этом подрядчику фактически произведенные им расходы. В отличие от общих положений о подряде подрядчику не только не выплачивается вознаграждение, но не возмещаются другие убытки (ст. 32 Закона).

ЛЕКЦИЯ 21.СТРОИТЕЛЬНЫЙ ПОДРЯД

Еще одной разновидностью договора подряда является строительный подряд, регулированию которого посвящен параграф 3 гл. 37 ГК. Согласно ст. 740 ГК по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. С учетом данного определения можно выделить как общие для всех подрядных обязательств признаки (выполнение действий и передача их результата за плату), так и признаки, свойственные лишь этой разновидности.

Специфика строительного подряда:

· характер и область работ – строительство как таковое и неразрывно связанные с ним работы. Иными словами, этот вид подряда выделен законодателем по предметному признаку. Предметом договора строительного подряда, прежде всего, является строительство, т.е. деятельность по созданию новых объектов недвижимости – зданий и сооружений (ст. ГРК). Строительство – это сложная деятельность, которая включает в себя разнообразные работы как организационного характера (подготовка земельного участка к строительству, разработка проектно-сметной документации), так и собственно работы по возведению объекта, в свою очередь являются многоэтапными и разнородными (заливка фундамента, возведение стен, кровельные работы, монтажные, отделочные и т.п.). В то же время предметом строительного подряда могут быть и отдельные строительные работы (монтажные, отделочные), но при условии, что они проводятся в связи со строительством (заказчик поручил возведение стен одному подрядчику, а монтаж и подведение инженерных сетей - другому). В противном случае нормы § 3 гл. 37 не применяются (монтаж приобретенного оборудования).

Договор строительного подряда может заключаться и на реконструкцию уже созданных зданий и сооружений, т.е. предметом могут быть работы по изменению параметров объектов капитального строительства, их частей, площади, показателей производственной мощности и объема, а также качества инженерно-технического обеспечения. Наконец, предметом данного договора могут выступать и работы по капитальному ремонту зданий и сооружений.

· отношения сторон носят длящийся характер, в связи с чем особое значение приобретают сроки выполнения работ, а также необходимость активного участия в исполнении обязательства обеих сторон. Это, в свою очередь, отражается на содержании договора строительного подряда в виде возложения на субъектов дополнительных обязанностей.

· строительные работы затрагивают интересы общества: в процессе их выполнения активно применяются технические устройства, что создает повышенную опасность причинения вреда третьим лицам, а также создается вероятность вредного воздействия на экологическую обстановку. Да и сам процесс выполнения этих работ имеет значение, т.к. построенные или подвергшиеся реконструкции объекты в дальнейшем эксплуатируются людьми, которые постоянно или временно в них находятся. Все это предопределяет более подробную регламентацию взаимоотношений сторон договора в процессе строительства, реконструкции, капремонта, а также определяет нормативно-правовую базу.

Договор строительного подряда регулируется не только нормами гражданского законодательства, но и актами, содержащими административные и технические правила относительно предпосылок строительства, порядка выполнения работ, требований к их качеству и безопасности. Что касается гражданского законодательства, то в первую очередь применяются специальные нормы § 3 гл. 37 ГК, а в случае строительства для удовлетворения личных нужд граждан, дополнительно – нормы о правах заказчика по договору бытового подряда и правила о защите прав потребителей. Наконец, в части, не урегулированной специальными норами, действуют общие положения о подряде. Наряду с ГК к отношениям из этого договора применяются Градостроительный кодекс РФ от 29.12.2004 № 191-ФЗ в ред. от 24.07.2007г., Закон РФ об архитектурной деятельности от 17.11.1995 № 169-ФЗ, ФЗ «О техническом регулировании», где определяются порядок и условия ведения строительной деятельности, технические и иные требования к строительству и объектам. Важной частью нормативно-правовой базы строительного подряда являются СНиПы, определяющие организационные и технические требования к условиям безопасного труда на строительных объектах, объектам капитального строительства, используемым при строительстве материалам (СНиП «Безопасность труда в строительстве», утв. Госстроем № 80, 123; Правила пожарной безопасности и др.).

Субъектный состав договора представлен заказчиком и подрядчиком.

Заказчик - граждане, в том числе, не являющие предпринимателями, так и организации и ППО. Поскольку строительство объектов недвижимости, их реконструкция требует значительных финансовых вложений, возможно участие в подрядных отношениях на стороне заказчика, такого субъекта, как инвестор. В соответствии с ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» № инвестором могут быть физические, юридические лица, объединения юрлиц, органы государственной власти и МСУ, иностранцы, осуществляющие капитальные вложения за счет собственных и (или) привлеченных средств. Инвестор может как заключить соглашение с заказчиком, так и сам стать стороной договора строительного подряда. Учитывая сложность и специфичность строительных работ, не всегда известные неспециалистам, закон предоставляет заказчику право привлечения для участия в строительстве специалиста – инженера (инженерную организацию). Иначе говоря, заказчик может переложить часть или все функции по контролю и надзору за ходом и качеством работ на третье лицо, которое действует от имени заказчика и вступает во взаимоотношения с подрядчиком. Согласие последнего на участие инженера в исполнении обязательства не требуется, но в договоре строительного подряда необходимо определить полномочия инженера (ст. 749).

Подрядчик - физические и юридические лица, обладающие специальными знаниями и навыками в области строительства, то есть сам характер деятельности предопределяет участие в строительном подряде профессионалов. Кроме того, в силу общественной значимости такой деятельности, закон предъявляет дополнительное требование к подрядчику по договору строительного подряда – наличие лицензии на осуществление строительных работ по созданию зданий, сооружений (Закон «О лицензировании отдельных видов деятельности»). А лицензия выдается лишь предпринимателям при наличии определенного стажа, специального образования, трудовых и материальных ресурсов. В то же время выполнение строительных работ лицом, не имеющим лицензии, не влияет на действительность договора строительного подряда (заказчик не может на этом основании отказываться от оплаты выполненных работ). Однако в соответствии со ст. 173 ГК такой договор может быть оспорен в судебном порядке самим подрядчиком, его учредителями или госорганом и при условии, что контрагент знал или должен был знать об отсутствии лицензии. Возможность привлечения субподрядчиков, заключение прямых договоров.

Ведение строительных работ требует предварительно определить правовое основание использования земельного участка. В связи с этим на заказчика возлагается обязанность предоставить для строительства земельный участок, площадью и размерами соответствующий условиям договора либо позволяющий вести строительство (п. 1 ст. 741). Хотя законодатель называет эту обязанность дополнительной, в действительности, она является основной, а ее неисполнение означает невозможность ведения строительства. Если объект недвижимости все же будет возведен без согласования вопроса землепользования, то он является самовольной постройкой со всеми вытекающими последствиями (ст. 221). Поэтому заказчик еще до начала строительства должен предпринять действия по приобретению участка в собственность или оформления иного права, дающего возможность строительства (право аренды, постоянного бессрочного пользования). Вопросы оформления указанных прав или условия продажи земельных участков регулируются ЗК.

Другой необходимой предпосылкой для осуществления строительной деятельности является разработка и утверждение проектно-технической документации – совокупность документов, в которых определяются характеристики будущего результат работы, объем и содержание строительных работ, предъявляемые к ним требования. По сути, именно в проектно-технической документации выражается задание заказчика, а ее отсутствие в большинстве случаев не позволяет подрядчику исполнить договор строительного подряда (исключение – пример из Информационного обзора, когда договор на возведение хозблока на основании типового образца, разработанного подрядчиком, не был признан незаключенным). Требования к составу и содержанию этой документации предусмотрены в ГРК (ст. 48): ТЭО, проект строительства, пояснительная записка, архитектурные решения, перечень мероприятий по охране окружающей среды и др. Стороны сами определяют, кто из них обеспечивает разработку проектной документации (это может быть и подрядчик, но тогда она подлежит одобрению заказчиком). В предусмотренных законом случаях до утверждения заказчиком проектная документация должна пройти государственную экспертизу и получит положительное заключение ( п. 15 ст. 48 ГРК).

Еще одной публично-правовой предпосылкой осуществления строительных работ является получение разрешения на строительство. Разрешение является административным актом, выдаваемым огранном МСУ в целях обеспечения соответствия возводимого объекта целевому назначению земельного участка, требованиям градостроительной документации, техническим регламентам. ГРК устанавливает порядок и основания получения разрешения на строительство: необходимо предоставление заявления с приложением определенных документов (правоустанавливающие документы на землю; градостроительный план земельного участка; схемы; пояснительная записка и др.). Разрешение на строительство требуется во всех случая, за исключением строительства гаражей гражданами или на участках, предоставленных для садоводства, дачного хозяйства, для иных работ, не затрагивающих конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов. Срок действия разрешения органичен предполагаемым периодом строительства, а в отношении индивидуального жилищного строительства - на 10 лет. Выполнение всех названных условий дает право на осуществления строительных работ в рамках договора строительного подряда.

Сложный, комплексный характер строительных работ вызвал необходимость в гораздо более подробной регламентации взаимоотношений сторон, чем в других подрядных обязательствах. Это, в частности, выражается в многообразии прав и обязанностей сторон: некоторые общие элементы конкретизируются, а также устанавливаются дополнительные обязанности сторон.

Права и обязанности сторон: связанные с подготовкой, уточнением и изменением технической документации; по обеспечению строительства и строительных работ; в области контроля и надзора за выполнением строительных работ; по сотрудничеству контрагентов; по сдаче-приемке результата; по оплате.

ЛЕКЦИЯ 22. ПРОЕКТНЫЕ И ИЗЫСКАТЕЛЬСКИЕ РАБОТЫ

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст. 758 ГК). Являясь разновидностью договора подряда, подряд на выполнение ПИЗ работ характеризуется всеми общими для подрядных обязательств признаками. В частности, это консенсуальный, двусторонний и возмездный договор, предполагающий выполнение работы и передачу ее результата заказчику за плату. В то же время этот вид подряда обладает своей спецификой, которая выражается в характере работ и особенностях результата работы. Эти работы являются необходимой предпосылкой для осуществления строительной деятельности. В соответствии со ст. 47 ГРК инженерные изыскания производятся для подготовки ПТД, строительства и реконструкции объектов капитального строительства. Иными словами, проведение изыскательских работ является предпосылкой заключения и исполнения договора строительного подряда, т.к. без них не допускается ни строительство, ни иные строительные работы. Целями проведения инженерных изысканий являются: получение материалов о природных условиях территории, на которой будут выполняться строительные работы, о факторах техногенного воздействия на окружающую среду; материалов для дальнейшего проектирования предполагаемого объекта недвижимости и разработки мер по охране окружающей среды; проведения расчетов фундаментов, конструкций, выполнения земляных работ. Конечный итог данных работ выражается в виде заключений, описаний, справочных материалов и т.п.

Выполнение же проектных работ предполагает разработку и согласование ПТД, определяющей архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для проведения строительства или реконструкции. То есть в ходе данных работ составляются проекты строительства и сметы к ним. Таким образом, предметом этого вида договора подряда являются соответствующие виды работ: проектные и (или) изыскательские и передача их результата заказчику. Поскольку они выполняются еще до строительства, окончательная оценка результата ПИЗ может быть сделана лишь в ходе исполнения договора строительного подряда либо через некоторое время после сдачи результата работы, в процессе эксплуатации здания, сооружения. Это обстоятельство предопределяет особенности ответственности подрядчика, которая распространяется на случаи выявления недостатков проведенных изысканий и проектной документации после передачи заказчику результата. Кроме того, проектные работы часто носят творческий характер, а их результат (архитектурный проект и созданный на его основе объект недвижимости) может быть объектом авторского права. Возможно также, что ПТД или результаты инженерных изысканий представляют собой информацию, имеющую потенциальную коммерческую ценность. Все это предопределяет появление дополнительных обязанностей сторон в этом виде подрядного обязательства, а также необходимость учета норм об исключительных правах на РИД, о служебной и коммерческой тайне.

Таким образом, несмотря на то, что подряд на выполнение ПИЗ работ имеет определенную общность с договором строительного подряда, его предмет и содержание специфичны, отличаются от предмета и содержания строительного подряда. Поэтому действующее гражданское законодательство и доктрина рассматривают их в качестве самостоятельных подрядных обязательств, каждый из которых регулируется соответствующими нормами. Так, к подряду на выполнение ПИЗ работ в первую очередь применяются правила § 4 гл. 37 ГК, а в части, неурегулированной специальными нормами, действуют общие положения о подряде (распределении рисков, выполнении работы иждивением, о генеральном подряде, сроках и т.д.). В то же время, поскольку ПИЗ работы тесно связаны со строительством, реконструкцией, при регламентации этих отношений имеют значение и административные предписания относительно требований к подрядчику, качеству выполнения работ, согласования полученных результатов с уполномоченными государственными органами. В связи с этим применяются положения ГРК, Закона «Об архитектурной деятельности», СНиПы, Постановление Правительства «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» от 05.03.2007г. № 145.

В качестве подрядчика договор на выполнение ПИЗ может заключать физическое или юридическое лицо, обладающее специальными знаниями и навыками в соответствующей области. Однако в отличие от строительства проведение инженерных изысканий с 1 июля 2007г. не относится к лицензируемым видам деятельности (ФЗ «О лицензировании» в ред. от 29.12.2006г.). Тогда как проектные работы на строительство зданий и сооружений за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения еще требуют наличия у подрядчика лицензии (до 1июля 2008г.). ПИЗ работы могут быть возложены как на подрядчика по договору строительного подряда (строительство «под ключ»), так и на организацию, предпринимателя, не связанных договором строительного подряда. В первом случае договор является смешанным и регулируется нормами §§ 3, 4 гл. 37 ГК. В этом виде подрядного обязательства возможно участие субподрядчиков. Заказчиком же является любое физическое и юридическое лицо, как правило, сторона строительного подряда (заказчик или подрядчик).

Обязанности заказчика:

· предоставление подрядчику задания на выполнение проектных работ, а также исходных данных для составления ПТД. Перечень необходимых документов предусмотрен ГРК (градостроительный план земельного участка, результаты инженерных изысканий, технические условия). В то же время по условиям договора составление задания может быть возложено и на подрядчика. В этом случае оно обязательно должно быть утверждено заказчиком.

· оплата установленной цены после завершения всей работы или ее частей (этапов);

· использование ПТД лишь на цели, предусмотренные договором; передача данных третьими лицам или их разглашение возможны лишь с согласия контрагента;

· оказывать содействие в объеме и на условиях, предусмотренных договором подряда;

Необязательными, факультативными обязанностями, которые могут быть устранены соглашением сторон в силу диспозитивности ст. 762 ГК, являются:

· участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой ПТД, результатов изыскательских работ с компетентными госорганами или органами МСУ;

· возместить подрядчику расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения ПИЗ работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика.

Обязанности подрядчика:

· выполнение работы в соответствии с заданием на проектирование и другими исходными данными; согласование ПТД с заказчиком, а в необходимых случаях – с компетентными госорганами и органами МСУ; передача заказчику готовой ПТД и (или) результатов изыскательских работ. В процессе выполнения проектных работ отступления от полученного задания допустимы лишь с согласия заказчика. Что касается согласования, то оно предполагает проведение государственной экспертизы готовой ПТД или результатов инженерных изысканий. Экспертиза требуется во всех случаях предполагаемого строительства и реконструкции, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 49 ГРК). Она проводится ГУ Федерального агентства по ЖКХ и строительству, и другими уполномоченными органами (Министерство обороны, исполнительные органы субъектов РФ). Результатом экспертизы является положительное или отрицательное заключение. При вынесении отрицательного заключения подрядчик обязан внести соответствующие изменения в результат работы и направить ПТД на повторную экспертизу. Оканчивается исполнение обязательства передачей заказчику готовой ПТД и (или) результатов изыскательских работ. Однако и после сдачи результата на подрядчика возлагается обязанность не передавать ПТД третьим лицам без согласия заказчика (п. 1 ст. 760 ГК).

Правовые последствия ненадлежащего исполнения обязанностей сторонами определяются общими положениями о договоре подряда, т.к. не связаны со спецификой данного вида подрядного обязательства (просрочка выполнения работы, несвоевременная оплата, уклонение от принятия результата работы и т.д.). В то же время специальными нормами предусмотрены последствия за ненадлежащее составление ПТД и выполнение изыскательских работ: подрядчик несет ответственность не только в случае обнаружения недостатков во время приемки результата работы, но и при обнаружении недостатков в ходе строительства или эксплуатации объекта недвижимости, возведенного на основе ПТД, с учетом результатов инженерных изысканий. В любом случае подрядчик должен возместить возникшие в связи с этим убытки. Если же недостатки обнаружены еще в процессе исполнения работы или при приемке результата, заказчик вправе требовать безвозмездного выполнения работы заново (ст. 761). В случае, когда недостатки были обнаружены в ходе строительства или эксплуатации построенного объекта, заказчик должен привлечь подрядчика к участию в деле по иску третьего лица в связи с недостатками результата ПИЗ работ (ст. 762).

ЛЕКЦИЯ 23. ПОДРЯД НА ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД

Государство или муниципальные образования могут быть заинтересованы в приобретении товаров для выполнения своих функций (удовлетворения потребностей, возникающих в связи с выполнением государством своих социальных обязательств в рамках целевых программ, международных обязательств и обеспечения безопасности и обороноспособности России). Однако у ППО могут возникать потребности не только в приобретении товаров, но и в выполнении работ, что вызывает необходимость специального правового регулирования подрядных отношений, в рамках которых выполняются работы для государственных или муниципальных нужд. В настоящее время эти нормы содержатся в соответствующем параграфе гл. 37 ГК. По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного назначения работы, а государственный заказчик обязуется принять их и оплатить или обеспечить их оплату (ст. 763 ГК в ред. от 02.02.2006г.). Таким образом, критерием для выделения данной разновидности подряда служит особый характер работ и цели их выполнения:

- предметом этого вида договора охватывается лишь строительство, реконструкция и неразрывно связанные с ними работы (проектирование, изыскательские работы), т.е. наиболее значимые для ППО работы.

- работы выполняются для удовлетворения потребностей РФ, субъектов РФ или МО; Из этой специфики подрядных работ для госнужд вытекают и другие особенности, выражающиеся в особом основании возникновения обязательства, порядке заключения контракта, субъектном составе и правовом регулировании.

Этот вид договора подряда регулируется, прежде всего, специальными нормами § 5 гл. 37 ГК, а также дополнительно применяются нормы соответствующих параграфов о строительном подряде, подряде на выполнение ПИЗ. В части определения основания и порядка заключения госконтракта законодатель отсылает к нормам о поставке для госнужд, которые также являются частью нормативно-правовой базы договора подряда на выполнение работ для госнужд. Кроме того, действуют нормы ФЗ «О размещении заказов не поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для госнужд» и законы, учитывающие особенности характера работ и цели их выполнения (ФЗ «О государственном материальном резерве», «Об оборонном заказе» и др.) и подзаконных НПА (Положение о формировании перечня строек и объектов для федеральных госнужд, утв. ПП от 11.10.2001г. № 714). Также в части определения порядка и условий финансирования подлежат применению нормы БК РФ.

Поскольку предполагается выполнение работ для удовлетворения потребностей ППО, заказчиками могут выступать госорганы, органы управления бюджетными фондами, органы государственной власти субъектов РФ, органы МСУ, бюджетные учреждения, созданные на федеральном, региональном или местном уровне или иные получатели бюджетных средств при размещении заказов за счет бюджетных средств соответствующего уровня (ст. 764). Подрядчиком же могут быть любые субъекты гражданского права, в том числе, физические лица. Однако необходимо учитывать, что для осуществления строительства объектов недвижимости требуется наличие лицензии, а также тот факт, что участие граждан и организаций в размещении заказа на выполнение работ может быть ограничено законом (Закон о размещении заказов) и существуют преимущества для определенных категорий участников при размещении заказов (для учреждений УИС).

Как и при поставке товаров для госнужд, основанием для выполнения подрядных работ является размещение государством или МО заказа, в результате чего заключается государственный или муниципальный контракт на выполнение строительных и других связанных со строительством работ для госнужд. Способы и порядок размещения заказа определяются ФЗ «О размещении заказов», а также ст. 527, 528 ГК и совпадают со способами размещения заказов на поставку товаров. Так, возможно размещение заказа путем проведения торгов и без их проведения. В первом случае заказ считается размещенным с момента объявления одного из участников конкурса или аукциона победителем. Именно с этого момента у поставщика возникает обязанность принять на себя обязательство по выполнению работ, определенных в конкурсной или аукционной документации. Уклонение одной из сторон от заключения контракта дает право другой стороне ставить вопрос о понуждении контрагента к заключении контракта в судебном порядке.

Независимо от способа размещения заказа при заключении госконтракта сторонами должны быть согласованы следующие условия, предусмотренные в ст. 766 ГК: об объеме и стоимости работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования, способах обеспечения исполнения обязательств сторон. Иными словами, эти условия применительно к госконтракту носят существенный характер, а их наличие в контракте влияет на его заключенность. Кроме того, требования к виду работ, их качеству определяются с учетом характеристик, заданных в конкурсной документации и содержащихся в заявке участника торгов, признанного победителем. Следует также иметь в виду, что в случае заключения контракта на выполнение строительных работ стороны должны согласовать состав и содержание ПСД, а при заключении контракта на ПИЗ заказчик должен предоставить задание и исходные данные для выполнения этих работ.

ЛЕКЦИЯ 24. ДОГОВОРЫ НА ВЫПОЛНЕНИЕ НИР И ОКР

Определение данных договорных обязательств содержится в ст. 769 ГК: по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение ОКР – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее. Из определения следует, что эти договоры являются консенсуальными, взаимными и возмездными. Это самостоятельные типы гражданско-правовых договоров, но в то же время обладающие определенным сходством с другими договорными обязательствами. Так, оба договора направлены на выполнение определенной работы по заданию заинтересованного в получении результата лица, что сближает их с подрядными обязательствами. Однако предметом этих договоров является выполнение НИР или ОКР, которые, в отличие от подрядных работ носят творческий характер и часто приводят к появлению новых РИД. Кроме того, появление овеществленного результата в договоре подряда может быть гарантировано при соблюдении подрядчиком существующих правил и технологических процессов (построить объект, сшить костюм может любой специалист). Тогда как цели договоров на выполнение НИР и ОКР заключаются в появлении новых научных выводов, образце нового изделия или новой технологии, а их достижение зависит от различных факторов и не может быть гарантировано добросовестным исполнителем. Эта особенность договоров на выполнение НИР и ОКР предопределяет иной вариант распределения риска случайной гибели или недостижения результата работы: он лежит на заказчике в отличие от подрядных отношений, что дает право на оплату.

Эти договоры схожи с лицензионными соглашениями, т.к. объектом в большинстве случаев выступают РИД, нематериальные блага, на которые устанавливаются исключительные права. Однако в отличие от лицензионных договоров договоры на выполнение НИР и ОКР направлены на выполнение определенной творческой работы и передачу ее результата заказчику. Наконец, эти договоры имеют сходство с возмездным оказанием услуг, поскольку появление результата работы, как правило, обусловлено личными качествами и навыками исполнителя. Однако имеется и отличие: если при возмездном оказании услуг результат работ неотделим от самой деятельности исполнителя и потребляется вместе с услугой, то в данных обязательствах возможно получение отделимого от работы результата информации в виде отчетов, конструкторской документации и т.п.

Таким образом, наличие названных отличий этих обязательств еще раз подтверждает вывод об их самостоятельном характере, что отражается и на правовом регулировании: к данным отношениям применяются нормы отдельной главы ГК (38), но, учитывая выявленное сходство с подрядными обязательствами, некоторые вопросы регулируются в субсидиарном порядке нормами о подряде (о сроках, цене, последствиях неявки заказчика за результатом работы). Следует также учитывать, что гл. 38 регулирует два самостоятельных вида договора – на выполнение НИР и ОКР, и в ней содержатся не только общие для этих сделок нормы (обязанности сторон, возложение риска на заказчика), но и специальные правила, по-разному регулирующие одни и те же вопросы. Различие же проявляется в особенности работы и вероятности появления положительного результата. То есть, эти договоры различаются по предмету.

Предметом данных договоров является выполнение НИР или ОК и технологических работ, а также действия заказчика по принятию результат работы и его оплате. Научно-исследовательская деятельность – деятельность, направленная на получение и применение новых знаний. Возможно 2 вида такой деятельности – теоретическая (фундаментальная) и прикладная. Фундаментальные научные исследования - экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды; прикладные научные исследования - исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач. (ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» от 23.08.1996г. № 127-ФЗ). Из-за необходимости поиска новых знаний и решений высока вероятность отрицательного результата.

Предметом же другого договора выступают ОКР, т.е. работы, связанные с созданием образца нового изделия (станка, самолета), а также с разработкой конструкторской документации или новой технологии. Менее новаторские, появление положительного результата более вероятно, выражается в виде отчетов.

Субъектный состав представлен заказчиком и исполнителем. Заказчиком может быть любой субъект гражданского права, имеющий интерес в получении новых научных выводов, образце нового изделия или новой технологии. Что касается исполнителя, то никаких особых ограничений и требований к этой стороне договоров на НИР и ОКР не установлено, поэтому исполнителем могут быть физические и юридические лица, способные выполнить соответствующие работы. Как правило, это так называемые научные организации, т.е. юридические лица независимо от организационно-правовой формы или общественные объединения научных работников, осуществляющие в качестве основной научную или научно-техническую деятельность и подготовку научных работников. Это, в частности, научно-исследовательские организации (НИИ), научные организации образовательных учреждений ВПО, опытно-конструкторские или проектно-конструкторские, проектно-технологические организации (ст. 5 Закона «О науке»). Возможность привлечения третьих лиц зависит от характера работ.

Существенным условием этих договоров является техническое задание, которое определяет направление НИР и ОКР, а также исходные данные, необходимые для выполнения задания. Задание и исходные данные предоставляются заказчиком, но, учитывая, отсутствие специальных познаний у заказчика, задание может быть разработано исполнителем с последующим его утверждением заказчиком. Как и в подрядных обязательствах, для сторон может быть иметь значение срочность выполнения работы, поэтому в договоре могут определяться начальный и конечный сроки, а также санкции за их нарушение. Условие о цене не является существенным: стоимость работ может быть определена на основе существующих рыночных цен (ст. 709 ГК).

Обязанности исполнителя перечислены в ст. 773 ГК:

выполнить работы в соответствии с заданием и передать заказчику их результат в предусмотренный договором срок; устранить допущенные по вине недостатки в работе, которые приводят к отступлению от технико-экономических предписаний; немедленно информировать заказчика о невозможности получения результат или нецелесообразности продолжения работы.

К обязанностям заказчика относятся следующие: передать исполнителю необходимую информацию; принять результат работы; оплатить работы. Как уже отмечалось, творческий характер выполняемых в рамках этих договоров работ предполагает необходимость оплаты и в том случае, когда результата не достигли по объективным причинам, в том числе, вследствие нецелесообразности продолжения работы. В этом случае заказчик по договору на выполнение НИР обязан оплатить работы, выполненные до момента обнаружения невозможности или нецелесообразности дальнейшего исполнения договора. Если же аналогичная ситуация возникает при проведении ОКР, исполнитель вправе рассчитывать на возмещение фактически понесенных расходов (оплата труда сотрудников, аренда оборудования и т.п.). Иными словами, затраты заказчика в этом договоре оказываются меньше, чем в договоре на выполнение научных исследований, что объясняется меньшей степенью творчества опытно-конструкторских работ в сравнении с научно-исследовательскими работами.

Как мы уже выяснили, творческая, инновационная деятельность часто приводит к появлению новых РИД, охраняемых авторским или патентным правом. В связи с этим возникает необходимость определить возможности сторон по пользованию таким объектом (изобретением, полезной моделью). И если ранее многие заказчики претендовали на получение права использования автоматически, лишь в силу наличия соответствующего договора, то в соответствии с действующим законодательством условия и пределы использования охраноспособных результатов должны определяться в соглашении. И только в случае отсутствия соответствующего пункта в договоре на выполнение НИР или ОКР, право на использование РИД приобретает заказчик, но и исполнитель имеет возможность использовать разработку для собственных нужд. Также довольно часто в рамках рассматриваемых договоров появляется информация, имеющая потенциальную коммерческую ценность и требующая принятия мер по ее конфиденциальности, закрытости от посторонних лиц. Поэтому закон устанавливает необходимость урегулирования данного вопроса в договоре, где важно определить объем информации, получающей статус коммерческой тайны, а также мероприятия по ее охране. В этой части применяется и ФЗ «О коммерческой тайне». Что касается последствий неисполнения, ненадлежащего исполнения обязанностей сторонами, то они определяются договором или законом с учетом характера нарушения. Так, уклонение заказчика от принятия результата дает право исполнителю на применение меры защиты, предусмотренной для аналогичного нарушения в договоре подряда. За нарушение сроков выполнения работы или оплаты могут устанавливаться пени. Однако, учитывая специфику выполняемой в рамках этих договоров работы, установлены специальные правила об основании и объеме ответственности исполнителя: он несет ответственность на началах вины и в пределах стоимости работ (реальный ущерб). Возможность взыскания упущенной выгоды должна быть предусмотрена договором (ст. 777).