Создание юридических лиц

Юридические лица как субъекты гражданских (частных) прав

Юридическое лицо, наряду с физическим, является основным носителем субъективных гражданских прав и обязанностей. Имея в основе своей юридически-значимые связи физических лиц, будучи изначально результатом и формой их деятельности, и имея с ними общие свойства, позволяющие наравне с ними участвовать в гражданском обороте, оно выступает по отношению к ним самостоятельным субъектом гражданского права, обладающим собственной индивидуальностью, собственными юридически значимыми свойствами, особенностями возникновения и прекращения.

Понятие и признаки юридического лица

В отношениях, регулируемых гражданским правом, наряду с физическими лицами участвуют юридические лица. Их появление — результат и необходимое условие развития общества, опирающегося на товарное производство и товарно-денежное обращение. Сегодня их роль в экономическом обороте выглядит гораздо более значимой в сравнении с результатами аналогичной деятельности физических лиц. Юридические лица в общей своей массе подавляют физических лиц отнюдь не числом, но масштабами своей юридически значимой деятельности, разнообразием направлений и сложностью содержания и организации этой деятельности, колоссальными размерами материальных и интеллектуальных ценностей, которыми они распоряжаются в гражданском обороте, а равно рисками, которые эту деятельность сопровождают. Соотношение количества нормативных актов и соответственно правовых норм о юридических лицах с аналогичными актами и нормами о лицах физических помимо прочего есть прямое подтверждение значимости юридических лиц в качестве предмета правового и прежде всего гражданско-правового регулирования.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК).

В основе этого определения лежат четыре признака юридического лица: 1) организационное единство; 2) имущественная обособленность; 3) самостоятельная имущественная ответственность; 4) наличие своего имени.

I. Организационное единство[1]. Всякое юридическое лицо по смыслу закона прежде всего — организация. Этим термином подчеркивается фундаментальный признак, отличающий этот класс субъектов гражданского права от лиц физических. Организация предполагает устойчивое объединение, взаимодействие людей с определенной целью, опирающееся на разделение труда и требующее иерархической структуры управления этим взаимодействием. Простейшими примерами организации служат учебные группы (классы), организацией высочайшего уровня сложности может считаться государство. Известно, что не каждая организация нуждается в наличии качества юридического лица, но у любой организации, претендующей на получение статуса юридического лица должны быть в наличии структурные особенности, обеспечивающие в совокупности ее организационное единство.

Организационное единство позволяет окружающим судить об организации как о едином целом, уподобляя ее во многом лицу физическому, хотя внутренне эта организация представлена пестрым составом лиц с самыми различными функциями, объединяемые, однако единой волей. Организационное единство призвано как раз обеспечить это единство воли как на стадии ее зарождения и формирования, так и в процессе ее изъявления. Если человеку таковые свойства присущи внутренне и поддерживаются его природными качествами, то организации единство воли дается согласованием действий многих лиц и требует постоянного приложения специальных усилий.

Организационное единство всякой организации требует, во-первых, наличия в структуре организации органов управления; во-вторых, правил формирования органов управления; в-третьих, распределения полномочий между органами управления; в-четвертых, правил осуществления полномочий и разрешения конфликтов, возникающих в процессе формирования органов управления и осуществления ими своих полномочий. Организационное единство большинства видов юридических лиц требует также наличия правил, определяющих состав их участников, действия которых иногда приравниваются к действиям органов юридического лица. В отдельных случаях юридическое лицо может действовать в гражданском обороте преимущественно либо даже исключительно через своих участников и не иметь органов в общепринятом смысле этого слова, т.е. особых структурных подразделений, специально создаваемых для этих целей (хозяйственные товарищества). Для реализации отдельных задач юридическое лицо, кроме того, может иметь самые разнообразные структурные подразделения (бухгалтерские, финансово-экономические, плановые, производственные, ремонтные, охраны и т.д.).

Учредительные документы. Организационное единство, необходимое для приобретения организацией статуса юридического лица, не может быть предоставлено стихии случая и разовым договоренностям, но должно легитимироваться особыми юридическими актами, именуемыми учредительными документами. К учредительным документам относятся устав и учредительный договор.

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, всегда действует на основании устава.

На основании устава, кроме того, действуют все хозяйственные общества, кооперативы, унитарные предприятия и большинство некоммерческих юридических лиц.

На основании учредительных договоров действуют хозяйственные товарищества.

Некоторые юридические лица действуют на основе устава и учредительного договора (ассоциации, союзы). В случае расхождений между содержанием этих двух документов приоритет имеет устав.

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

В виде редчайшего исключения ГК (п. 1 ст. 53) допускает возможность существования некоммерческих юридических лиц без учредительных документов, действующих на основании общего (типового) положения об организациях данного вида. В настоящее время на основании общего положения действуют органы государственной власти, юридическая личность которых является предметом спора. Примером юридического лица, действующего на основании Федерального закона и решения о его создании, является государственная корпорация, которая, тем не менее, занимается предпринимательской деятельностью и потому не является коммерческим юридическим лицом, а кроме того не является также государственной (поскольку ей принадлежит право собственности на переданное имущество), и не является корпорацией (ибо не имеет участников).

Согласно Федеральному закону от 24 июля 2008 г. № 161-ФЗ для создания Федерального фонда содействия развитию жилищного строительства и осуществления его деятельности учредительные документы, предусмотренные статьей 52 ГК, также не требуются. Он создается и действует на основании закона.

Органы управления юридического лица, в зависимости от роли, которая им в основном присуща в процессе формирования и реализации воли организации, можно поделить на волеобразующие и волеизъявляющие или исполнительные. К первым относятся общее собрание участников, учредитель, совет директоров (наблюдательный совет); ко вторым — исполнительный орган (директор, генеральный директор, правление). Первые определяют факт существования и стратегические цели организации, вторые избирают способы, пригодные для достижения этих целей, и реализуют их своими действиями.

По своему составу и органы юридического лица, как волеобразующие, так и исполнительные, бывают коллегиальными (общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет), попечительский совет, правление) и единоличными (директор, генеральный директор, президент).

Ни один из органов юридического лица не признается субъектом гражданского права, но является обязательным звеном в реализации гражданской правоспособности юридического лица. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. ст. 53 ГК).

Закон и учредительные документы позволяют предложить различные, иногда достаточно гибкие варианты структуры органов юридического лица (в особенности относящегося к группе коммерческих). В одних случаях варьируется число органов, в других — порядок их формирования и состав, в-третьих — полномочия и порядок их осуществления. В отдельных случаях, закон может исключать либо существенно ограничивать возможности усмотрения при определении статуса органов юридического лица (государственные и муниципальные учреждения, унитарные предприятия).

Органы юридического лица могут либо избираться (хозяйственные общества, кооперативы и другие) либо назначаться (учреждения, унитарные предприятия и другие). Порядок назначения или избрания определяется законом и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК).

Органы юридического лица выступают в гражданском обороте от его имени в силу прямого указания закона. Они руководствуются при этом требованиями закона, иных правовых актов и учредительных документов (п. 1 ст. 54 ГК). Решение общего собрания хозяйственного общества, правления кооператива, директора учреждения признаются решениями самого юридического лица без каких-либо других дополнительных условий.

Акты органов юридического лица имеют волевую природу, отличаются направленностью на достижение определенного правового результата (возникновение, изменение и прекращение граждански прав и обязанностей) и этим дают повод применять к себе правила о сделках, хотя вполне сделками признаны быть все же не могут. Поэтому в первую очередь к ним подлежат применению специальные правила закона и учредительных документов в части, в которой они закону не противоречат. Лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, а также тогда, когда в законе и учредительных документах отсутствует подходящая норма, к актам органов управления юридического лица могут применяться правила о сделках.

Действия органов юридического лица принимают форму решений, приказов и распоряжений. С их принятием законом и учредительными документами связывается ряд гражданско-правовых и иных правовых последствий, причем не только для самого юридического лица (что является нормой в обычном варианте участия кого бы то ни было в гражданском обороте), но и для других лиц, в том числе не обязательно причастных к совершению этого действия (для участников, работников, кредиторов и должников юридического лица).

Органы юридического лица следует отличать от его участников, представителей и работников. Названные категории лиц также причастны к реализации правосубъектности юридического лица. Но только органы по общему правилу имеют право выступать от имени юридического лица в силу закона и/или учредительных документов.

Представителям всегда нужен документ, подтверждающий их полномочие действовать от имени другого лица (доверенность). Риск превышения полномочий органом юридического лица по общему правилу несет юридическое лицо, риск превышения полномочий представителем — представитель. Органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и являются частью юридического лица. Поскольку орган юридического лица не является представителем последнего, в случаях превышения полномочий этим органом при заключении сделки п. 1 ст. 183 ГК применяться не может. (постановления Президиума ВАС РФ от 09.02.1999 № 6164/98; от 08.10.2002 № 6112/02).

Участниками организации признаются лица, обладающие правами участия в делах и имуществе юридического лица. Участники в некоторых случаях могут наделяться отдельными полномочиями органа юридического лица, в том числе правом выступать в обороте от его имени, когда закон либо учредительные документы не предусматривает создания специального органа, постоянно действующего от имени юридического лица (хозяйственные товарищества). Однако по общему правилу участникам не свойственны эти полномочия, но главное, что отличает их от органов, — наличие особых прав участия, позволяющих участникам быть не просто исполнителями чужой воли, но участвовать в формировании этой воли. Орган — структурное подразделение юридического лица, участник — лицо, состоящее в особом правоотношении с юридическим лицом. Это правоотношение предполагает наличие у участника и юридического лица особых прав и обязанностей, именуемых в теории корпоративными правами и обязанностями.

От участников следует отличать учредителей и работников. Учредителями считаются лица, волей которых создано юридическое лицо. Любое юридическое лицо имеет учредителей, но не каждое имеет участников. Учредители юридического лица в связи с участием в образовании его имущества по смыслу ГК (п. 2 ст. 48 ГК) либо приобретают обязательственные права в отношении этого лица, либо обладают вещными правами на его имущество, либо не приобретают в отношении него никаких имущественных прав. К первым относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, ко вторым — государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения, к третьим — общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Только юридическое лицо, относящееся к первой группе, имеет участников в гражданско-правовом смысле этого слова, т.е. лиц, обладающих в отношении него и его имущества субъективным гражданским правом участия. Первыми участниками такого юридического лица становятся его учредители.

В унитарных предприятиях и учреждениях термин участник лишен смысла, поскольку их учредитель не может передавать свои права в отношении имущества юридического лица иначе, как только лишив его предварительно права на это имущество (учреждение), либо даже прекратив существование самого юридического лица (унитарное предприятие). Что касается неимущественных прав (назначение руководителя, дача обязательных указаний, доведение заданий и установление показателей работы), то они здесь вообще не передаваемы, и в большинстве случаев не являются субъективными гражданскими правами, но административными полномочиями (государственные и муниципальные предприятия и учреждения).

Некоммерческие юридические лица, названные в третьей группы, могут иметь участников (членов) — объединения юридических лиц, общественные организации, а могут не иметь таковых (благотворительные и иные фонды, религиозные организации, общественные организации). В любом случае, однако, эти участники (члены) не обладают оборотоспособными гражданскими правами участия.

Работниками юридического лица считаются лица, заключившие трудовой договор с юридическим лицом в порядке, предусмотренном ТК РФ. Работники в процессе исполнения своих трудовых обязанностей действуют в интересах юридического лица, но создают своими действиями гражданские права и обязанности для юридического лица только в случаях, прямо указанных в законе (см. об этом ниже). Однако единоличный исполнительный орган юридического лица и члены коллегиального исполнительного органа — это одновременно работники юридического лица, трудовые обязанности которого требуют совершения действия от имени и в интересах юридического лица на основании закона и учредительных документов. Они заключают договоры с юридическим лицом, на которые распространяется законодательство о труде (в хозяйственных обществах — в части, не противоречащей положениям законов о хозяйственных обществах).

Из сказанного следует также, что структура организации не сводится к структуре его органов, поскольку не любое структурное подразделение юридического лица участвует в процессе приобретения и реализации его гражданских прав и обязанностей. Так, ревизионные комиссии (ревизоры), заместители и помощники единоличного исполнительного органа, не говоря уже о производственных, эксплуатационных, транспортных, финансовых, снабженческо-сбытовых и других подразделений, не имеют прямого отношения к реализации того, что получило в теории наименование правосубъектности юридического лица (см. об этом ниже).

Особое положение в составе структурных подразделений юридического лица занимают территориально обособленные структурные единицы, т.е. расположенные не по месту нахождения юридического лица.

Структурные подразделения юридического лица, расположенные не по месту его нахождения, должны иметь правовой статус либо представительства либо филиала юридического лица.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Территориально обособленные структурные подразделения, не указанные в учредительных документах юридического лица и не зарегистрированные в Едином государственном реестре юридических лиц (далее ЕГРЮЛ), не признаются его филиалами и представительствами (постановления ФАС СЗО от 30.10.2003 № А42-969/03-23, от 17.12.2003 № А56-2656/03).

II. Имущественная обособленность означает наличие у организации собственного имущества, физически, организационно и юридически отделенного от имущества лиц, действующих от имени и/или в интересах организации, т.е. от имущества учредителей, участников, работников, представителей. Имущественная обособленность служит необходимой предпосылкой имущественной самостоятельности, обеспечиваемой с помощью совокупности прав, позволяющих обособленному в имущественном отношении субъекту своей волей определять физическую и юридическую судьбу имущества и устранять других лиц от воздействия на него.

С юридической точки зрения речь идет прежде всего о закреплении за юридическим лицом соответствующего вещного права на обособленное имущество — права собственности или ограниченного вещного права (права хозяйственного ведения, оперативного управления). Правда, такое возможно только в отношении вещей либо прав, имеющих хотя бы вещную оболочку (ценные бумаги). Денежные средства (безналичные деньги) обособляются с помощью особых денежных обязательств юридического лица (банковских счетов, открываемых на имя юридического лица в кредитных учреждениях). Исключительные права обособляются в специальных охранных и правоустанавливающих документах (патенты, свидетельства, лицензионные договоры).

В момент создания юридического лица имущественная обособленность выражается в отделении имущества организации от имущества учредителей посредством актов формирования уставного капитала (фонда) и передачи имущества для закрепления за будущим юридическим лицом (начальное обособление путем создания «стартового капитала», материальной базы). В последующем имущество юридического лица обособляется с помощью средств оперативного, технического, кадастрового и бухгалтерского учета, а также посредством государственной регистрации отдельных видов имущества и прав на него (обособление имущественных последствий деятельности организации).

Внешне необходимая степень имущественной обособленности проявляется у юридических лиц в наличии самостоятельного баланса или сметы, выражающих в стоимостной форме состояние имущества юридического лица на определенную дату (п. 1 ст. 48 ГК). Самостоятельный баланс и самостоятельная смета не являются единственными обязательными, но универсальными формами учета имущества юридического лица, поскольку только они распространяются на все виды принадлежащего ему имущества. Наряду с документами инвентарного учета они, однако, только свидетельствуют о нахождении имущества во владении юридического лица, но не определяют сами сущности и содержания гражданских прав юридического лица на это имущество. Балансодержатель — не обязательно собственник имущества. Последнее устанавливается особым образом и с помощью особых юридических средств (правоустанавливающих документов).

Имущественная обособленность призвана обеспечивать устойчивость гражданского оборота, но не гарантирует его. Она означает обязательность наличия у юридического лица собственного имущества, а значит и необходимость отделения собственного имущества юридического лица от имущества других лиц. Однако при этом не определяются ни степень и ни даже критерии достаточности собственного имущества, а лишь в отдельных случаях устанавливаются требования к минимальному размеру собственных средств. Действующее законодательство и в России, и за рубежом не ставит жестко возможность участия в гражданском обороте в зависимость от наличия у лица собственного имущества. Речь идет, таким образом, о необходимости его наличия, в каждом случае определяемой законом, самим юридическим лицом и его кредиторами. Закон в особых случаях предусматривает обязанность юридического лица гарантировать наличие такого имущества в определенном размере к определенному моменту (хозяйственные общества, унитарные предприятия, кредитные и страховые организации, инвестиционные фонды профессиональные участники рынка ценных бумаг и др.). Таким образом, законодательство не исключает возникновения и даже функционирования юридических лиц, вовсе не имеющих какое-то время собственного имущества (заемные средства, арендуемое имущество, рассрочка в оплате уставного капитала делают такую возможность вполне реальной). Опасность, которую такие лица представляют для кредиторов, не является юридическим препятствием к их появлению и функционированию.

III. Самостоятельная имущественная ответственность представляет собой негативную сторону имущественной обособленности. Отделение имущества организации от имущества других лиц необходимо прежде всего для юридического закрепления ее имущественной самостоятельности, без чего ни один субъект гражданского права обходиться не может. Однако имущественная самостоятельность предполагает необходимость самостоятельной имущественной ответственности. Обособление имущества выступает необходимым условием такой ответственности. Лицо, не располагающее юридической возможностью иметь собственное имущество (а для этого, как мы видели, требуется обособление имущества), не способно нести самостоятельную имущественную ответственность и потому не должно допускаться к самостоятельному участию в гражданском обороте.

Понятие «самостоятельная имущественная ответственность» означает, во-первых, возможность обращения взыскания по долгам на собственное имущество юридического лица. Юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 56 ГК). Порядок обращения взыскания регулируется законодательством об исполнительном производстве.

Во-вторых, необходимость отделения имущественной ответственности юридического лица от ответственности лиц, определяющих содержание его действий, прежде всего его участников (учредителей). Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК либо учредительными документами юридического лица.

ГК (п. 3 ст. 56) предусматривает такую ответственность в качестве общего правила для случаев доведения юридического лица до банкротства. Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица, на них в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Такая же ответственность возлагается на других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (члены совета директоров, единоличный исполнительный орган и др.). Требование о привлечении таких лиц к субсидиарной ответственности может предъявлять конкурсный управляющий либо кредиторы должника (п. 4 ст. 10, 129 ФЗ о банкротстве, п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 №29).

Наряду с этим в ГК имеются и другие случаи ответственности учредителей (участников), относящиеся к отдельным видам юридических лиц (хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, кооперативы).

Организационное единство, имущественная обособленность и самостоятельная имущественная ответственность образуют вместе содержание организационно-правовой формы юридического лица. Под организационно-правовой формойпринято понимать совокупность установленных законом имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия учредителей (участников), пределы ответственности юридического лица и его участников (учредителей) по долгам юридического лица, а также порядок и особенности управления. Каждое юридическое лицо должно создаваться и функционировать в соответствии с требованиями, установленными законом для данной организационно-правовой формы юридических лиц. Каждая организационно-правовая форма должна быть прямо предусмотрена законом. Не могут поэтому создаваться и функционировать юридические лица, которые не соответствуют ни одной из известных закону организационно-правовых форм.

IV. Наличие своего имени у юридического лица — главное средство его индивидуализации в гражданском обороте. Если организационное единство, имущественная обособленность и самостоятельная имущественная ответственность образуют типичные признаки юридического лица, позволяющие относить его к определенной организационно-правовой форме юридических лиц, то имя, которое присваивается юридическому лицу его учредителями, призвано выделить его из круга субъектов, обладающих сходными с ним типичными признаками и занимающихся аналогичными видами деятельности. Под своим именем юридическое лицо выступает в гражданском обороте, участвует в суде на стороне истца или ответчика. Имя юридического лица представляет собой его наименование, указываемое в его учредительных документах.

Действующее законодательство не содержит норм, устанавливающих единообразные правила к наименованию юридических лиц. Однако вместе с тем некоторые общие требования все же существуют.

Наименование юридического лица бывает полным и сокращенным.

Полное наименование любого юридического лица должно включать указание на его организационно-правовую форму (унитарное предприятие, полное товарищество, производственный кооператив, общество с ограниченной ответственностью, учреждение и т.д.). Для многих юридических лиц по закону требуется указание на характер (предмет) деятельности (все некоммерческие юридические лица, а в случаях, указанных в законе, и коммерческие юридические лица — образовательное учреждение, страховые и инвестиционные компании, банки и др.). Для отдельных юридических лиц требуется дополнительно указывать сведения об учредителях или собственнике имущества (хозяйственные товарищества, унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения). Полное наименование может содержать также сведения о месте нахождения юридического лица, в том числе в качестве средства, обеспечивающего его индивидуализацию среди аналогичных юридических лиц. Наконец, полное наименование может (а для коммерческих юридических лиц, как правило, должно) включать собственное (не обязательно уникальное) наименование, позволяющее однозначно идентифицировать юридическое лицо («Татнефть», «Норникель», «Лукойл», «АвтоВАЗ» и т.п.).

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование (п. 4. ст. 54 ГК). Фирменное наименование определяется в учредительных документах коммерческого юридического лица и включается в единый государственный реестр юридических лиц. Требования к фирменному наименованию устанавливаются в § 1 гл. 76 ГК и другими законами. Права на фирменное наименование определяются в соответствии с разделом VII ГК («Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации»).

Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица.

Законодательство в целом ряде случаев устанавливает общие и специальные запреты и ограничения на использование отдельных слов и фраз в наименованиях юридических лиц. Для фирменных наименований общий перечень таких слов и словосочетаний содержится в п. 4 ст. 1473 ГК.

Слова «банк», «кредитная организация», «биржа», «инвестиционный фонд» и некоторые другие могут и обязаны использовать только юридические лица, имеющие специальное разрешение (лицензию) на занятие соответствующей деятельностью.

Юридические лица обязаны иметь полное наименование на русском языке. Наряду с этим юридическим лицам (за исключением отдельных некоммерческих юридических лиц) разрешено иметь полные, в том числе фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и (или) на иностранных языках.

Юридические лица вправе также иметь сокращенное, в том числе сокращенное фирменное наименование. Требования к языку сокращенного наименования (фирменного наименования) аналогичны требованиям, предъявляемым к языку полного (фирменного) наименования.

Наименование, внесенное в учредительные документы и зарегистрированное в установленном порядке (включенное в ЕГРЮЛ), охраняется законом. Юридическому лицу в отношении него принадлежит особое неимущественное право, право на наименование, аналогичное праву на имя. Оно, однако, не относится к числу исключительных прав, в силу чего на него не распространяется действие п. 4 ст. 54 ГК (постановление ФАС ДО от 20.01.2004 № ФОЗ-А51/03-1/3305).

Коммерческим юридическим лицам, напротив, принадлежит исключительное право на фирменное наименование (ст. 1474 ГК). Они вправе использовать свое фирменное наименование в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Имя — важнейшее, но единственное средство индивидуализации юридического лица. Задачам идентификации юридического лица в обороте служат способы индивидуализации юридической личности — фирменное наименование, коммерческое обозначение, место нахождения; способы индивидуализации результатов деятельности юридического лица — товарный знак, знак обслуживания, наименование мест происхождения товаров; способы индивидуализации документооборота юридического лица — печать, штампы, бланки.

Наряду с наименованием целям индивидуализации юридического лица служат коммерческое обозначение и место нахождения.

Коммерческое обозначение используется любыми (как коммерческими, так и некоммерческими) юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, а также индивидуальными предпринимателями для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (ст. 132 ГК). Коммерческое обозначение не является фирменным наименованием и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения (ст. 1538 ГК). ГК в качестве обязательного условия признания права на коммерческое обозначение требует, чтобы соответствующее обозначение обладало достаточными различительными признаками (различительной способностью), его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия было известным в пределах определенной территории, а также не нарушало запреты, установленные на его использование, а равно права других лиц на тождественные и аналогичные обозначения (п. 1 и 2 ст. 1539 ГК). Исключительное право на коммерческое обозначение может переходить от одних лиц к другим, право на использование коммерческого обозначения может передаваться по договору по договорам аренды предприятия или коммерческой концессии (п.п. 4 и 5 ст. 1539 ГК).

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК. Подробнее о государственной регистрации см. ниже). Оно должно быть указано в уставе (учредительном договоре) юридического лица.

От средств индивидуализации юридического лица следует отличать средства индивидуализации его деятельности в обороте. Они, разумеется, также призваны помочь участникам оборота правильно определить личность соответствующего участника, но в то же время делается это опосредованно, через индивидуализацию производимых либо реализуемых товаров. Таким приемом обеспечивается информирование возможно более широкого круга участников гражданского оборота, а не только контрагентов юридического лица, т.е. тех, которые непосредственно с ним вступают в соответствующие правоотношения.

Средствами индивидуализации результатов деятельности юридических лиц в гражданском обороте служат товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товаров.

V. Правосубъектность юридического лица. Участие в гражданском обороте с юридической точки зрения требует от любого участника наличия гражданской правоспособности и гражданской дееспособности. Юридическое лицо здесь не составляет исключения. Однако эти юридические свойства у него проявляются по-особому.

Прежде всего, и гражданская правоспособность и гражданская дееспособность возникают и прекращаются у него одновременно: в момент государственной регистрации возникновения либо соответственно прекращения юридического лица (внесения записи в ЕГРЮЛ — (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51, п. 8 ст. 63 ГК).

Во-вторых, правоспособность юридического лица носит вспомогательный характер по отношению к целям и содержанию (предмету) его деятельности. По общему правилу юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности, т.е. его гражданская правоспособность является специальной (п. 1. ст. 49 ГК).

Однако коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Им, как и гражданам, по общему правилу свойственна общая гражданская правоспособность. Правда, при этом коммерческие юридические лица могут по решению учредителей иметь специальную гражданскую правоспособность. Им может быть определен перечень как разрешенных, так и запрещенных видов деятельности, о чем должно быть прямо сказано в их учредительных документах. Для других участников оборота такое ограничение, разумеется, является не очевидным, в силу чего его обязательность для них прямо связывается с их информированностью о нем: оно имеет силу только для лиц, которые знали или должны были знать о его существовании (ст. 173 ГК). Такое знание должно подтверждаться доказательствами оповещения заинтересованным юридическим лицом своих контрагентов о наличии у него ограничений такого рода.

Наряду с этим для некоторых коммерческих юридических лиц специальная правоспособность может устанавливаться по прямому указанию закона. Так, например, специальная правоспособность предусмотрена для унитарных предприятий. Они могут иметь (приобретать и осуществлять) гражданские права и нести (исполнять) обязанности, соответствующие предмету и целям их деятельности. В отдельных случаях специализация правоспособности юридического лица может приобретать и более радикальный характер. Существуют юридические лица, которым закон разрешает заниматься строго определенным видом основной деятельности, запрещая соответственно любые действия, которые выходят за ее пределы и/или ей противоречат (банковская, страховая, инвестиционная деятельность, деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг). Извещать об этом кого-либо не требуется, поскольку о характере деятельности должно быть известно уже из наименования соответствующего юридического лица, а знание соответствующего закона предполагается.

Со специальной правоспособностью юридического лица связано понятие лицензирования. Лицензирование в общем случае представляет собой деятельность по выдаче специальных разрешений (лицензий) на занятие определенным видом деятельности. ГК говорит о лицензировании в ст.49, посвященной правоспособности юридического лица: «Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии)». Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Тем не менее права и обязанности, связанные с занятием лицензируемым видом деятельности (точнее говоря, необходимые для занятия этой деятельностью), нельзя характеризовать понятием специальной правоспособности или хотя бы понятием ограниченной правоспособности. У юридических лиц, получивших лицензию, может быть как специальная, так и общая гражданская правоспособность в зависимости от того, ограничен предмет и цели их деятельности лицензируемым ее видом или нет. Например, деятельность по перевозке пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозки более 8 человек, является лицензируемой. Однако юридическое лицо, получившее соответствующую лицензию, может заниматься любым другим не запрещенным видом предпринимательской деятельности и иметь общую гражданскую правоспособность. Напротив, получение лицензии на занятие банковской деятельностью означает ограничение правоспособности юридического лица содержанием этой деятельности. Таким образом, с чисто юридической точки зрения лицензирование в целом не определяет общего объема правоспособности юридического лица, но условия ее реализации. Правоспособность, поставленная в зависимость от наличия лицензии, по общему правилу «дополнительная», «добавочная», «динамическая» (т.е. возникающая и прекращающаяся у юридических лиц и физических лиц в зависимости от конкретных обстоятельств, в данном случае от наличия лицензии). В противном случае мы должны признать, что юридические лица вообще не имеют общей правоспособности, поскольку наличие лицензируемых видов деятельности при таком подходе должно рассматриваться как ее ограничение.

Лишь когда закон запрещает юридическому лицу, получившему лицензию на занятие определенным видом деятельности, заниматься каким-либо другим видом деятельности, мы можем говорить о наличии у такого юридического лица специальной правоспособности, ограниченной содержанием (предметом) лицензируемой деятельности.

От специальной правоспособности следует отличать ограничение правоспособности, под которым ГК понимает ограничение в правах, которые юридическое лицо могло бы иметь в силу обычно присущей ему правоспособности, все равно общей или специальной. Такое ограничение носит адресный и временный характер и является следствием определенных обстоятельств, возникающих в деятельности юридического лица. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде (п. 2 ст. 49 ГК). Ограничения юридического лица в правах возможны в связи с его реорганизацией (ст. 15 ФЗ об АО), несостоятельностью (ст. 64 ФЗ о банкротстве), нарушением правил лицензирования (ст. 74 ФЗ о ЦБ) и в других случаях, предусмотренных в законе.

Правосубъектность (правоспособность и дееспособность) юридического лица реализуется его органами и другими лицами, имеющими право действовать от его имени без доверенности (учредители, в определенных случаях его работники), а также представителями (см. об этом выше п. I).

Закон требует от всех лиц, действующих от имени юридического лица без доверенности, руководствоваться его, а не собственными интересами и поступать разумно и добросовестно (п. 3 ст. 53 ГК). Нарушение этого требования, если иное не предусмотрено законом или договором, служит основанием для предъявления к указанным лицам (а равно и к лицам, определяющим решения юридического лица) требования о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу. Правом предъявления такого требования обладают участники (учредители) юридического лица. Однако сами по себе такие действия не дают права ни юридическому лицу, ни его участникам (учредителям) требовать признания недействительными сделок, совершенных указанными лицами от имени юридического лица.

Полномочия органов юридического лица действовать от его имени могут также дополнительно ограничиваться законом и/или учредительными документами. На совершение определенных сделок может требоваться получение предварительного либо последующего согласия определенных лиц. Если такое ограничение установлено законом, то соответствующая сделка может, а в определенных случаях должна быть признана недействительной. Если же подобное ограничение предусмотрено уставом юридического лица, то для оспаривания соответствующей сделки значение имеет факт осведомленности другой стороны сделки о наличии такого ограничения (ст. 174 ГК).

Лица, не являющиеся органами юридического лица, но имеющие в силу его учредительных документов полномочие действовать от его имени без доверенности, должны всякий раз полагаться на осведомленность контрагентов о содержании соответствующих учредительных документов. В свою очередь контрагенты юридического лица, полагающиеся только на содержание внутренних служебных документов юридического лица (приказы единоличного органа о передаче отдельных полномочий своим заместителям, служебные удостоверения и т.п.) и обстоятельства совершения сделки, принимают на себя риск совершения сделки с неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК).

Правосубъектность (правоспособность и дееспособность) юридического лица возникает с момента его государственной регистрации, т.е. внесения записи в ЕГРЮЛ сведений о возникновении юридического лица. Это обстоятельство дает повод утверждать, что четыре рассмотренных признака юридического лица необходимы, но недостаточны для появления данного субъекта права. Эти признаки поэтому предлагают дополнить пятым — государственной регистрацией организации в качестве юридического лица. Судебная практика также придерживается позиции, что организация, не зарегистрированная в ЕГРЮЛ, не может рассматриваться в качестве субъекта права (см. постановления ФАС СЗО от 11.01.2006 № А52-3212/2005/2, от 06.02.2006 № А05-6724/2005-29). Однако, акт государственной регистрации, имеющий в данном случае не только декларативное (доведение до сведения неопределенного круга лиц), но и конститутивное (возникновение субъекта права) значение, основан на наличии у организации четырех необходимых признаков, достаточных в совокупности для ее государственной регистрации в качестве юридического лица. Порядок возникновения юридических лиц исключает какую-либо возможность усмотрения регистрирующего органа, который при наличии обязательных предпосылок обязан зарегистрировать организацию в качестве субъекта права — юридического лица. Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть оспорены в суде (ст. 51 ГК). Все это позволяет считать акт государственной регистрации организации в качестве юридического лица не признаком, но обязательным завершающим этапом возникновения юридического лица.

Создание юридических лиц

Юридическое лицо возникает по воле учредителей в результате создания нового юридического лица и в результате реорганизации существующего юридического лица (юридических лиц).

Создание нового юридического лица в основном регулируется нормативными актами, относящимися к различным организационно-правовым формам юридических лиц. В ГК имеется лишь немногочисленные нормы, относящиеся к созданию любого юридического лица. Однако это не означает, что нет оснований говорить о наличии в данном случае общих правовых предписаний, позволяющих характеризовать порядок создания юридического лица в целом.

Способы создания юридического лица сегодня принято делить на явочно-нормативный (или нормативно-явочный, или заявительный) и разрешительный.

При явочно-нормативном способе инициатива создания юридического лица принадлежит исключительно его учредителям, которые не обязаны согласовывать с кем-либо свое решение. Регистрирующий орган только проверяет соблюдение учредителями требований, предъявляемых к регистрации юридических лиц. Отказ в государственной регистрации может последовать только по основаниям, указанным в законе. Акт государственной регистрации имеет необратимый характер, так что в случае неустранимых нарушений, допущенных при государственной регистрации юридического лица, регистрирующий орган может предъявить в суд требование о его ликвидации, но не о признании недействительным акта регистрации. При этом все действия такого юридического лица будут иметь силу для его контрагентов.

Разрешительный способ предполагает получение предварительного разрешения на создание юридического лица от компетентного органа публичной власти. Делается это в общих интересах участников гражданского оборота, поскольку деятельность таких лиц способна оказывать на них существенное влияние (коммерческие банки, коммерческие юридические лица, занимающие доминирующее положение на товарном рынке).

Любое новое юридическое лицо создается волей его учредителей. Следовательно, процесс создания возможен только после того, как определился состав учредителей и ими избрана подходящая организационно-правовая форма юридического лица.

В общем случае учредителями юридических лиц могут выступать физические и юридические лица, а также публичные образования — Российская Федерация, субъект федерации, муниципальное образование. Состав учредителей конкретного юридического лица, однако, зависит от его организационно-правовой формы. Закон в одних случаях указывает, кто может быть учредителем (участником) юридического лица, в других — устанавливает запрет на вхождение определенных лиц в состав учредителей (участников) юридического лица. Так, учредителями хозяйственных товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие юридические лица (ст. 66 ГК). Учредителями производственных кооперативов могут быть только граждане (ст. 107 ГК), потребительских — граждане и юридические лица (ст. 116 ГК). Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законом (ст. 66 ГК). Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ. Перечень ограничений на вхождение в состав учредителей может быть продолжен. Так, например, число учредителей кооператива не может быть менее 5, а число учредителей ООО и ЗАО — более 50.

Начальной точкой процесса создания юридического лица является решение его учредителей. В зависимости от организационно-правовой формы юридическое лицо может иметь одного либо нескольких учредителей. Один учредитель всегда у учреждений и унитарных предприятий (собственник имущества либо публичное образование). Несколько учредителей (минимальное количество определяется законом) — у хозяйственных товариществ, кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), объединений юридических лиц (союзов и ассоциаций). Хозяйственные общества и фонды могут иметь как нескольких так и одного учредителя.

Принятие решения, а равно форма решения о создании юридического лица специально не регулируются. Исключение составляют решения публичных образований о создании учреждений и унитарных предприятий. В этих случаях нормативные акты определяют как компетентный орган, так и процедуру принятия решения, его форму и содержание. Законодательство допускает поэтому, что решение о создании юридического лица может иметь вид протокола, договора или иного документа (например, постановления компетентного органа о создании унитарного предприятия или решения единственного учредителя).

Принятое решение нуждается в исполнении, совершении целого ряда действий, завершающихся государственной регистрацией юридического лица. Поскольку на момент принятия решения есть только учредители, то им необходимо определить, кто и в каком порядке будет нести ответственность за совершение всех этих действий. А необходимо, как минимум, разработать и утвердить учредительные документы юридического лица, сформировать имущество, предназначенное для передачи в собственность юридическому лицу, сформировать органы будущего юридического лица, обратиться в регистрирующий орган за государственной регистрацией. Наряду с этим может понадобиться совершение и некоторых дополнительных действий — согласование с компетентными органами создания и территориального размещения юридического лица. Все эти действия совершаются учредителями в соответствии с заключаемым ими договором о создании юридического лица, либо лицами, указанными в решении о создании юридического лица (для унитарных предприятий и публичных учреждений), либо единоличным учредителем или, по его поручению, иными лицами.

Учредительные документы, как уже говорилось выше, состоят из учредительного договора и/или устава. Учредительный договор заключается, а устав утверждается учредителями юридического лица (п. 1 ст. 52 ГК).

От учредительного договора необходимо отличать договор о создании юридического лица (общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества). Последний не является учредительным документом. В нем не указываются сведения об участии учредителей в деятельности юридического лица, а также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Договор этот прекращается, как правило, с момента государственной регистрации юридического лица.

Формирование органов юридического лица происходит по решению учредителей на основании утвержденных ими учредительных документов. И хотя самого юридического лица к этому моменту может еще не быть, и юридически правильно было бы поэтому вести речь не об органах, а о лицах, которым учредителями представляется право действовать от имени будущего юридического лица без доверенности, такое решение, тем не менее, обязательно для регистрирующего органа, будущего юридического лица, а в последующем и для всех остальных лиц.

Формирование имущества юридического лица на этапе его создания представляет собой процесс передачи учредителями своего имущества для юридического лица. В разных организационно-правовых формах этот процесс происходит по-разному. В хозяйственных товариществах формируется складочный капитал, в хозяйственных обществах – уставный капитал, в унитарных предприятиях — уставный фонд, в кооперативах — паевый фонд. Для остальных организационно-правовых форм данный процесс предоставлен усмотрению учредителей, которые в соответствии с принятым решением, заключенным договором, передают принадлежащее им имущество вновь создаваемому юридическому лицу.

Во всех случаях речь идет, во-первых, об имуществе, наличия которого закон считает обязательным для начала деятельности юридического лица и требует от учредителей предъявления доказательств его наличия к определенному моменту. Во-вторых, можно говорить об имуществе, которое необходимо юридическому лицу для начала его основной деятельности. Его приобретение предоставлено усмотрению учредителей и законодательством о создании юридических лиц обычно прямо не регулируется. Для того, чтобы создать общество с ограниченной ответственностью, занимающегося ремонтом и сервисным обслуживанием автотранспорта, учредителям достаточно сформировать уставный капитал в 10 000 рублей. Но этому обществу для занятия своей основной деятельностью потребуются ценности стоимостью как минимум в несколько миллионов рублей. Законодательство о создании юридических лиц не требует ни строительства производственных зданий, ни приобретения и установки технологического оборудования, транспортных средств и т.п. в качестве обязательного условия возникновения юридического лица, заявляющего о намерении заниматься такой производственной деятельностью. Эта цель косвенно обеспечивается реализацией требований других правовых норм, без соблюдения которых тот или иной вид деятельности осуществлять невозможно (нормы о лицензировании, техническом регулировании, государственном надзоре, защите прав потребителей и т.д.). Но в главном она предоставлена все же усмотрению учредителей, определяющих виды и размер материальных, финансовых и трудовых ресурсов, необходимых создаваемому ими юридическому лицу к начальному моменту, а равно самостоятельно определяющих правовые формы их передачи (в собственность, в аренду, в концессию, взаем и т.д.).

Здесь, однако, существует одно юридическое препятствие, затрудняющее решение задачи формирования имущества юридического лица. Оно заключается в том, что к моменту государственной регистрации у организации уже должно быть имущество, необходимое для ее деятельности. Однако субъекта, которому это имущество должно в итоге принадлежать, еще не существует. В случаях, когда закон позволяет приступать к формированию обязательной части имущества юридического лица после его создания (акционерные общества), такой проблемы не существует. Во всех остальных случаях учредителями должно быть определено лицо, действующее в интересах формирования имущества будущего юридического лица, которое обязано будет передать ему имущество, полученное от учредителей, в случае государственной регистрации юридического лица.

Заключительный этап создания юридического лица – государственная регистрация, заключающаяся внесению в ЕГРЮЛ записи о создании юридического лица.

Государственная регистрация вновь создаваемого юридического лица осуществляется уполномоченным государственным органом (налоговой инспекцией) по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

1) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

2) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

3) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

3) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по утвержденной форме;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

В ЕГРЮЛ наряду со сведениями о самом юридическом лице, его имуществе, филиалах и представительствах, включается целый ряд сведений о его органах, учредителях (участников) и принадлежащих им правах участия, а также и о некоторых других лицах (реестродержателях).

Отказ в государственной регистрации допускается в случае:

1) непредставления необходимых для государственной регистрации документов;

2) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

3) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

4) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.