Пробелы в праве и способы их преодоления.

При рассмотрении конкретных юридических дел может оказаться, что нет нормы для регулирования какого-то отношения, хотя оно имеет правовой характер.

Такие случаи именуются пробелами в праве.Пробелы в праве могут быть по различным причинам: отставание законодательства от развития общественных отношений, недостатки юридической техники, сложности общественных отношений, невозможность охватить нормами все случаи.

Наличие пробелов вправе – это нежелательное явление. При обнаружении пробелов должны своевременно применяться меры для их устранения путем издания соответствующих правовых норм или дополнения действующих.

Пробелы в праве разделяются на:

– первоначальные – имеют место в момент издания нормативного правового акта: законодатель не знал о наличии общественных отношений, требующих нормативного регулирования;

– последующие – появляются после издания и обусловлены возникновением новых общественных отношений.

Пробел в праве может быть устранен только принятием соответствующей нормы или группы норм. Однако до тех пор, пока они будут приняты законодателем, субъекты правоприменительной деятельности используют средство, выработанное юридической наукой для временного преодоления пробелов в праве. Таким средством служит аналогия (например, ст. 5 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Применение гражданского законодательства по аналогии»).

Аналогия закона – разрешение конкретного юридического дела на основе норм, регулирующих близкие, родственные правовые отношения.

Аналогия права – решение конкретного правового случая на основании общих принципов, которые лежат в основе права. Аналогия права допустима в тех случаях, когда отсутствуют не только нормы, регулирующие данные отношения, но и те нормы, которые рассчитаны на регулирование сходных, близких отношений.

Требования к использованию аналогии: решение дела по аналогии допустимо в случае отсутствия или неполноты правовых норм; сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, регулируемых имеющейся нормой, должно быть существенным; решение по аналогии недопустимо, если это прямо запрещено законом (уголовное, административное право); недопустимо применение по аналогии норм, ограничивающих гражданские права и устанавливающих ответственность.

Субсидиарное применение аналогии – форма преодоления пробелов в праве, когда для разрешения конкретных юридических дел, возникающих в одной отрасли права, используются нормы другой отрасли. Судебной практике, например, известны случаи, когда при разрешении споров, вытекающих из семейно – брачных отношений, применялись нормы гражданского права.

При использовании аналогии правоприменительный орган идет дальше воли законодателя, он убеждается, что существуют отношения, о которых законодатель не думал при создании норм права, но которые лишь не существенно отличаются от отношений, для которых создана юридическая норма.

8.Акт применения права

Акт применения права представляет собой индивидуальный юридический акт государственно-властного характера, принятый компетентным органом по конкретному вопросу и устанавливающий определенное юридическое состояние: права, обязанности или меру юридической ответственности конкретных субъектов права.

Признаки актов применения права:

– издаются компетентными органами или должностными лицами государства, а также негосударственными организациями;

– строго индивидуальны, т.е. адресованы конкретным лицам, наделяя их при этом субъективными правами и юридическими обязанностями в той или иной жизненной ситуации;

– носят разовый характер и рассчитаны на решение конкретного юридического дела;

– содержащиеся в них предписания носят обязательный характер для всех, к кому они относятся, их реализация обеспечена государственным принуждением;

– должны быть законными, обоснованными и выноситься строго в соответствии с законом; акт применения права, не соответствующий закону, должен быть отменен;

– направлены на реализацию правовых норм;

– имеют определенную, установленную законом форму: приказ, решение, приговор, распоряжение и др.

Правоприменительные акты весьма разнообразны и могут быть классифицированы по самым различным основаниям:

– как правило, акты правоприменения – это письменные документы, имеющие формализованное внешнее выражение и определенную структуру. Однако наряду с актами-документами выделяют и менее распространенные акты-действия. Последние делятся на словесные и конклюдентные (совершаемые посредством сочетания определенных жестов);

– по субъектам, издающим данные акты, различают: акты органов законодательной власти; акты органов исполнительной власти, судебной власти, контрольно-надзорных органов, а также правоприменительные акты негосударственных организаций;

– по времени действия выделяют: правоприменительные акты однократного действия (например, протокол о наложении административного взыскания) и длящегося действия (например, решение о назначении пенсии);

– по способам правового воздействия различают: регулятивные (устанавливают субъективные права и юридические обязанности участников правоотношений, принимаются на основе регулятивных норм права) и правоохранительные правоприменительные акты, которые принимаются для определения конкретного вида и меры юридической ответственности на основе правоохранительных норм права;

– в зависимости от значения в процессе разрешения юридических дел различают основные правоприменительные акты (к ним относятся документы, содержащие завершенное решение юридического дела, например, приговор суда) и вспомогательные правоприменительные акты (к ним относятся акты, подготавливающие издание основных актов, например, определение суда о назначении экспертизы);

– в зависимости от предмета правового регулирования правоприменительные акты подразделяются на гражданско-правовые, уголовно-правовые, административно-правовые и т.д.

Правоприменительные акты имеют четкую структуру и содержат следующие элементы:

– вводная часть – указывается наименование акта (решение, постановление), название органа, издавшего акт, время и место издания, к какому лицу акт относится;

– констатирующая (описательная) часть или фабула – подробно излагаются фактические обстоятельства дела, фиксируется, как, когда, при каких обстоятельствах совершены действия;

– мотивировочная часть – дается фактическое и юридическое обоснование принятого решения, включает анализ доказательств, юридическую квалификацию, указание на применяемый закон и процессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменительный орган;

– резолютивная часть – указывается содержание принятого решения.

Контрольные вопросы к лекции (тема № 15).

1.Понятие реализации норм права

2.Формы реализации норм права

3.Понятие толкования норм права

4.Принципы толкования норм права

5.Способы и виды толкования норм права

6.Акты применения норм права

7 Пробелы в праве и способы их преодоления