Оговорка о публичном порядке

Российское законодательство устанавливает случаи ограничения применения иностранного права на территории РФ. Такое ограничение производится с помощью оговорки о публичном порядке (далее ОПП) и непосредственно применимых императивных норм (ст.1193 и ст. 1192 ГК).

Оговорка о публичном порядке. СуществоОПП определено в ч.1 ст. 1193 ГК: норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с отечественными коллизионными нормами, в исключительных случаях не применяется, когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному прядку). В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Ограничение применения иностранного права с помощью ОПП производится в исключительных случаях. Поэтому суд должен обосновать необходимость, исключительность такого применения.

ОПП применяется лишь в том случае, если последствия применения иностранных норм права, а не сами нормы права противоречат ОПП РФ. Пример.

При этом необходимо, чтобы противоречие таких последствий применения иностранного права ОПП РФ было явным.Пример.

В результате применения судом ОПП суд в случае необходимости применяет вместо иностранного права российское право.

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системысоответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ (ч.2 ст.1193 ГК). Пример.

Гражданский кодекс определяет публичный порядок в самом общем виде: как основы правопорядка. В доктрине даются различные определения, не всегда совпадающие в деталях, но принципиально схожие.

«Публичный порядок» - это устои правовой системы и коренные интересы общества и государства, основы их морали.[14]Г.К. Дмитриева называет четыре взаимосвязанных основных элемента, которые включаются в понятие «основы правопорядка (публичный порядок) РФ»:

а) основополагающие, фундаментальные принципы российского права, прежде всего, конституционные, а также частноправовые и гражданско-процессуальные;

б) общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок;

в) законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства, защита которых является основной задачей российской правовой системы;

г) общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека.[15]

ОПП применяется в законодательстве практически всех стран мира. Мировой практике известны два вида ОПП: негативная оговорка (рассмотренная здесь ст. 1193 ГК) и позитивная, которая будет рассмотрена в следующем вопросе.

Негативная оговорка предполагает неприменение норм иностранного права, если их применение противоречит публичному порядку страны суда.

Позитивная оговорка предполагает применение особых императивных норм государства (в науке они называются по-разному – непосредственно применимые, сверхимперативные нормы), которые должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (ст.1192 ГК).