Особенности производства по делам о трансграничной несостоятельности

В доктрине существует два основных метода правового регулирования трансграничной несостоятельности:

– принцип единства и универсальности производства (теория единого производства);

– принцип множественности территориальных производств (теория параллельных производств).

Теория единого производства заключается в том, что все основные процедуры и главные процессуальные действия должны проходить в одном месте (по месту домицилия или ведения основного бизнеса должника). Теория параллельных производств – в отношении одного субъекта проходят независимые территориальные производства параллельно в нескольких государствах.

Система территориальных производств ограничивает действие процедур по банкротству территорией государства суда. Если у должника активы разбросаны по всему миру, то в каждой отдельной стране должна проводиться отдельная процедура банкротства. Каждому кредитору необходимо заявить свои требования во всех странах, где открывается процесс.

Основные преимущества теории единого производства (Ф. Р. Вуд, В. В. Степанов):

– действия всех кредиторов легче проконтролировать;

– увеличивается возможность применения реабилитационных моделей, что позволяет более эффективно сохранять целостность активов;

– низкая стоимость затрат на проведение процедуры;

– все кредиторы принимают участие в процедуре на равном основании, на основании одного применяемого закона;

– все активы должника собираются в одном месте;

– применяются единые правила по ограничению действий кредиторов;

– кредиторы могут предположить, какое право будет применяться в случае несостоятельности их контрагента.

Наиболее существенные преимущества модели единого производства – облегчение контроля за действиями кредиторов, возможность применения реабилитационных процедур в отношении должника.

Основные недостатки модели единого производства (Ф. Р. Вуд):

– различие между законодательством страны открытия процедуры и стран, включающих иностранный элемент производства;

– кредиторам приходится участвовать в процедуре несостоятельности в соответствии с положениями иностранного права, которое им незнакомо;

– кредиторам приходится нести дополнительные расходы в связи с участием в иностранном производстве. Это особенно актуально применительно к кредиторам с небольшими суммами требований;

– проблема определения юрисдикции с учетом критериев домицилия и места основного ведения бизнеса;

– в законодательстве страны единого производства могут существовать ограничения на расчеты с нерезидентами;

– активы, которые находятся на территории других стран и могли бы быть использованы для удовлетворения местных кредиторов, могут пойти на удовлетворение фискальных претензий и обязательств из трудовых отношений в стране единого производства (привилегированное положение этих требований).

Основной недостаток универсальной процедуры – иностранный суд назначает управляющего, которому делегируются полномочия собственника на имущество должника и который ставит вопрос о выводе всех активов должника с территории других государств под юрисдикцию суда, открывшего производство. В такой ситуации необходимо учитывать интересы кредиторов, находящихся под юрисдикцией государств, на территории которых находится имущество должника. Теоретически все кредиторы равны (принцип равенства кредиторов), но на практике возможность удовлетворения требований кредиторов‑нерезидентов forum concursus представляется менее вероятной.

Недостатки теории параллельных производств (А. Флетчер):

– отсутствие скоординированных действий управляющих и ликвидаторов параллельных производств;

– дублирование усилий заинтересованных лиц;

– излишнее расходование ресурсов кредиторов и должника;

– аннулирование законных ожиданий кредиторов в связи с открытием производств в других юрисдикциях;

– различие национальных коллизионных норм в случае необходимости их применения для решения вопросов, возникающих в ходе процедуры несостоятельности.

В доктрине высказывается мнение, что оптимальное решение проблемы правового регулирования трансграничной несостоятельности – механизм, основанный на сочетании основного и вторичного производств по делу о несостоятельности. «Смешанная» процедура трансграничной несостоятельности может заключаться в том, что классификация и удовлетворение требований кредиторов осуществляются по закону территориального производства, а принятие стратегических решений о судьбе предприятия должника – согласно законодательству страны, где открыто универсальное основное производство. Такой подход по существу закреплен в праве ЕС (В. В. Хайрюзов).

Во Франции и Италии для осуществления процедур банкротства признается назначение иностранным судом конкурсного управляющего. Конкурсный управляющий не может непосредственно исполнить решение иностранного суда. Он не может обратить взыскание на имущество иностранного предприятия без судебного приказа национального судьи. Для исполнения решения иностранного суда управляющий должен иметь экзекватуру национального суда. Прежде чем национальный суд выдаст экзекватуру, управляющий смотрит, не подан ли против такого предприятия иск и не открыто ли уже производство по делу о банкротстве (Л. Панзани).

17.3