Коллизионно-правовой способ.

Является более древним. Именно с него началось МЧП: в средние века ученые предложили создать для решения коллизии права особые нормы - коллизионные. В этих целях к статьям гражданских кодексов (римского происхождения) делались приписки (глоссы) с формой выбора подходящего правопорядка. Такой способ получил название отсылочного.

Сущность данного способа регулирования заключается в том, что он обеспечивает выбор компетентного правопорядка для разрешения конкретного спора. То есть коллизионный способ регулирует частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, через определение подлежащего применению правопорядка, он подчиняет возникшее правоотношение тому или иному праву.

Реализуется данный способ посредством применения коллизионных норм, содержащих правила выбора применимого права.

Например, гражданину РФ на территории РФ был причинен вред здоровью иностранным гражданином.

1. Налицо частноправовое отношение, осложненное иностранным элементом.

2. Возникает коллизия права: необходимо определить, каким правом (правом РФ или правом гражданства причинителя) вреда будут решаться вопросы о возмещении вреда.

3. Применяем коллизионно-правовой способ регулирования данного правоотношения.

4. Находим коллизионную норму – коллизионное законодательство РФ относится к исключительной компетенции Федерации и коллизионные нормы содержатся в ГК РФ ч. 3, раздел 6.

5. По избранной коллизионной норме выбираем применимое к данному правоотношению право: ГК РФ определяет, что деликтные правоотношения регулируются правом места причинения вреда (то есть в нашем случае - правом РФ) (ст. 1219). Действие МЧП закончилось: коллизия разрешена - применимое право выбрано. Начинает действовать гражданское право.

6. Применяем материальные нормы избранного права (в нашем примере - гл. 59 ГК «Обязательства вследствие причинения вреда»). И таким образом регулируем отношение по-существу.

		4. Коллизионная норма
	1. Отношение с иностранным элементом

1.

действие МЧП закончилось,

применяется гражданское право

Умозрительно при применении коллизионного способа регулирования можно выделить 2 стадии: 1 - выбор права при помощи коллизионной нормы (п. 1-5); 2 - применение материальных норм избранного правопорядка для определения конкретных прав и обязанностей сторон частноправового отношения, осложненного иностранным элементом (п. 6). Коллизионная норма вместе с избранной для применения материальной нормой образует для участников регулируемого правоотношения единое правило поведения.

Коллизионно-правовой способ иначе называют отсылочным, так как он посредством коллизионных норм отсылает нас к тому или иному правопорядку. Кроме того, данный способ именуют не прямым, а опосредованным, так как регулирование отношения по существу происходит нормами материального (а не коллизионного) права, избранными коллизионной нормой. То есть коллизионная норма указывает на материальное право, подлежащее применению, но сама не может урегулировать правоотношение по существу. Коллизионный способ имеет свои плюсы: посредством его применения может быть урегулировано практически любое частноправовое отношение с иностранным элементом, но и свои недостатки, главным из которых является, пожалуй, то, что применимым к отношению может оказаться право иностранного государства и в этом смысле коллизионную норму принято характеризовать как «прыжок в неизвестность». Кроме того, несовпадение коллизионных норм различных стран вызывает специфические для коллизионного права проблемы (обратную отсылку, коллизию коллизий, скрытую коллизию и пр.), что ведет к появлению так называющих «хромающих отношений». Это такие отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства – незаконны и не порождают никаких юридических последствий. Например, по праву штата Нью-Йорк фактические семейные отношения приравниваются к браку, а в РФ такие отношения по общему правилу правом не регулируются. Кроме того, коллизионный способ регулирования очень трудоемкий.

С целью гармонизации коллизионных норм, государства заключают международные договоры, устанавливающие унифицированные коллизионные нормы.

Коллизионные нормы (нормы отсылочные, указывающие на применимое право) содержатся как в национальном законодательстве государств, так и в международно-правовых источниках (международных, региональных, двусторонних договорах). Поэтому выделяют 2 формы осуществления коллизионного способа.

Таким образом, в зависимости от порядка создания и механизма применения коллизионные нормы подразделяются на внутренние и договорные.

Внутренние коллизионные нормы разрабатываются и принимаются органами государственной власти и действуют только на территории соответствующего государства.

Они содержатся в актах национального законодательства. Так в РФ основными источниками внутренних коллизионных норм служат ГК РФ ч. 3. раздел 6. и Семейный Кодекс РФ.

Договорные коллизионные нормы создаются на основе межгосударственных соглашений. Они отличаются от внутренних механизмом создания: они создаются государствами в форме международных договоров и затем «трансформируются» в правовую систему государства. Но независимо от этого они, как и внутренние являются нормами внутреннего права государства.

Все коллизионные нормы объединяются в коллизионное право государства, которое является составной частью внутреннего права каждого государства.

Но внутренних норм государств оказывается явно недостаточно для регулирования отношений юридических и физических лиц различных государств, поскольку они не рассчитаны на регулирование отношений, выходящих за пределы юрисдикции одного государства.

Материально-правовой способ – второй способ регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Исторически этот способ возник позднее коллизионного, и его появление было обусловлено осознанием государствами необходимости в выработке унифицированных материальных норм для регулирования отношений с иностранным элементом.

Прямой способ регулирования позволяет снять проблему столкновения правопорядков. Это достигается путем принятия единообразных материальных норм. Они применяются к возникшему правоотношению непосредственно, минуя стадию выбора права. Регулирование отношений нормами международных договоров ведет к исключению «коллизионного вопроса»: нормы такого договора регулируют отношения непосредственно, то есть вопрос о конфликте национальных правопорядков вообще не возникает.

Обратите внимание, что выделяют два вида материальных частноправовых норм:унифицированные частноправовые нормы, созданные государствами в форме международных договоров или обычаев и материальные нормы внутреннего частного права каждого отдельного государства (нормы ГК).

Не следует путать материальные нормы, содержащиеся в законодательстве отдельных государств с унифицированными материально-правовыми нормами, созданными государствами.

Первые могут быть применены к конкретному правоотношению только в результате использования коллизионных норм (см. схему выше). Есть целые законы и подзаконные акты, посвященные регулированию отношений международного характера (Закон РФ о регулировании внешнеторговой деятельности 1995г., Закон об иностранных инвестициях и др.). Кроме того, в ряде нормативных актов содержатся отдельные нормы, касающиеся отношений международного характера (Патентный закон и др.). Но наличие таких норм и даже фактическое совпадение материальных норм права различных государств не устраняет проблемы коллизии права, все равно при возникновении отношения с иностранным элементом возникает вопрос, праву какого государства подчинить регулирование данного правоотношения. Внутренние материальные нормы входят в состав отраслей внутреннего права и применяются при возникновении определенного условия - появления отношения с иностранным элементом и наличия коллизионной нормы. Совершенно другая ситуация складывается при применении унифицированных материальных норм, содержащихся в международных договорах. Наличие унифицированных материальных норм при использовании международно-правовой формы (договора, обычая) снимает саму предпосылку возникновения коллизии, отпадает необходимость в применении коллизионной нормы.

Процесс унификации приобрел в настоящее время широкие масштабы. Особенно значительны его достижения в сферах международной купли-продажи, перевозок, вексельном, чековом праве, интеллектуальной собственности.

Каким образом действует материально-правовой способ?

Например, два юридических лица, расположенные в различных государствах (в РФ и Германии), заключили договор купли-продажи товаров.

1. Налицо частноправовое отношение, осложненное иностранным элементом.

2. РФ и Германия являются участниками Конвенции о международной купли-продажи товаров 1980 г., содержащей унифицированные материальные нормы о правах и обязанностях сторон договора международной купли-продажи. То есть при возникновении каких-либо вопросов, стороны будут решать их на основе унифицированных материальных норм данной Конвенции, не задаваясь вопросом, право какого государства надо применить.

1. 2.

Материальный способ нередко называют прямым, в отличие от коллизионного. Так как здесь нет никаких отсылок, нет выбора применимого права, а есть прямое применение унифицированных норм. Но следует помнить, что международная норма применяется минуя коллизионную стадию выбора права, но не совсем непосредственно, а через национально-правовой механизм, закрепленный в РФ в ст. 15 Конституции, именуемый инкорпорацией. Национальное право отсылает к международному.

Формы материального способа.

Доктрина неоднозначно решает вопрос о формах осуществления материального способа. Ряд авторов выделяют две формы: международно-правовую и национально-правовую (Перетерский, Богуславский, Звеков, Кузнецов). Другие считают, что материальному способу присуща только одна форма - международно-правовая (Дмитриева, Лунц, Матвеев).

Цель материального способа - решить коллизионную проблему, иначе, чем коллизионным способом (не отослать к применимому праву), а устранить саму причину возникновения коллизии. Достигнуть этой цели могут только унифицированные материальные нормы, выработанные международными договорами. Материальные нормы внутреннего права не решают коллизионную проблему, они применяются только после соответствующего указания коллизионных норм, то есть действует коллизионный способ.

Исходя из этого, материальному способу регулирования отношений с иностранным элементом присуща только одна форма международно-правовая.

Несмотря на то, что материальный способ именуют прямым это, однако, не означает, что унифицированные международными договорами материальные нормы применяются прямо, непосредственно, отнюдь, они применяются только через определенный национально-правовой механизм, именуемый зачастую трансформацией. То есть такие нормы применимы только тогда, когда они становятся частью правовой системы государства, обретают возможность распространять свое действие на физических и юридических лиц государства посредством ратификации и других процедур.

Итак, метод МЧП, именуемый общим методом, объединяет 2 способа правового регулирования: коллизионно-правовой и материально-правовой. Общим метод МЧП называется потому, что оба названных способа связаны друг с другом единой целью - преодоление коллизионной проблемы, хоть и разными средствами. В одном случае (материально-правовой способ) коллизионный вопрос снимается с помощью принятия специального унифицированного международного договора, непосредственно определяющего права и обязанности участников отношения, в другом (коллизионный способ) - решается на основе коллизионной нормы. Оба способа регулируют однородные отношения. Однородный характер правоотношений является также основанием для объединения двух способов в общий метод.

МЧП включает в себя два вида норм: коллизионные (внутренние и договорные) и унифицированные материальные (договорные).

Система МЧП

Система МЧПво многом сходна с системами других отраслей национального права, особенно цивилистического направления.

МЧП состоит из общей и особенной частей, каждая из которых подразделяется на институты и подинституты.

Общая часть включает в себя положения, касающиеся основных начал и принципов МЧП, действия коллизионных норм, оснований и ограничений применения иностранного права, порядка установления содержания иностранного права, источников права, соотношения международных договоров и национально-правовых актов, установления правовых режимов для иностранных физических и юридических лиц, государств и международных организаций.

Особенная часть содержит основные институты: гражданско-правовое положение лиц, особенности правового статуса государства как субъекта МЧП; право собственности, сделки, различные виды договоров, обязательства из причинения вреда, нормы, регулирующие отношения в связи с правом интеллектуальной собственности, наследственные, брачно-семейные, а также трудовые отношения. Обособленно в системе МЧП выступают правоотношения, касающиеся регулирования деятельности международного коммерческого арбитража.