Представительство. Доверенность.

1. Понятие и значение представительства.

2. Виды представительства. Особенности, коммерческого представительства.

3.Доверенность, ее форма, содержание, срок действия. Передоверие. Прекращение доверенности.

4. Представительство без полномочий, с превышением полномочий, его гражданско-правовые последствия.

1. Под представительством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого.

По общему правилу сделки и другие юридические действия порождают права и обязанности для лица, совершающего эти действия (ст. 8 ГК). Согласно комментируемой статье сделка, совершенная представителем от имени представляемого, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Таким образом, с помощью института представительства обеспечивается осуществление прав и обязанностей действиями лиц, не являющихся субъектами этих прав и обязанностей. Согласно ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Потребность в обращении к институту представительства может возникать как по причинам юридического характера (неполная дееспособность несовершеннолетних, ограниченная дееспособность гражданина, признание гражданина недееспособным и т.п.), так и по причинам фактическим (болезнь или отсутствие в месте осуществления прав или обязанностей, отсутствие специальных познаний, необходимых для осуществления прав или обязанностей, и т.д.).

Сущностью представительства является совершение юридических действий. Фактические действия, как, например, выбор товара для покупателя, взвешивание груза, проведение переговоров и т.п., не требуют деятельности представителя, так как не влекут непосредственно юридических последствий.

С помощью представителя могут осуществляться имущественные, а также некоторые личные неимущественные права (например, оформление и подача заявки на получение патента). Если говорить о сделках, то через представителя могут заключаться как сделки, предусмотренные законом, так и сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Осуществление представительства невозможно без участия трех лиц: представляемого, представителя, третьего лица, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя.

Представляемый - это физическое или юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия. В этой роли может выступать гражданин независимо от состояния дееспособности, иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо независимо от вида и организационно-правовой формы.

Представитель - это физическое или юридическое лицо, наделенное полномочием совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Представителями могут выступать как физические, так и юридические лица.

К лицам, выступающим представителями, предъявляются следующие требования. Граждане-представители должны обладать, как правило, общей дееспособностью. Такой гражданин должен достичь возраста 18 лет либо 16 лет при условии вступления в брак либо совершения эмансипации (ст. 21, 26, 27 ГК). Несовершеннолетние лица вправе быть представителями в силу закона в отношении своих несовершеннолетних детей, поскольку в силу п. 1 ст. 64 СК защита прав и интересов детей возлагается на их родителей. При этом следует учитывать, что при попечении, которое назначается лицам в возрасте от 14 до 18 лет, а также при патронаже отношений представительства не возникает. Согласно п. 1, 2 ст. 2 Закона об опеке и попечительстве такой попечитель только дает согласие подопечному на совершение определенных действий, но не действует вместо него как представитель.

Юридические лица могут принимать на себя функции представителя в случае, если это не противоречит целям и задачам, закрепленным в их учредительных документах.

Орган юридического лица не является его представителем, поскольку представитель - это всегда самостоятельный субъект права, в то время как орган юридического лица необходимой самостоятельностью не обладает, собственной воли не имеет. Согласно действующему законодательству функции единоличного исполнительного органа юридического лица могут быть переданы управляющей организации (управляющему). В этом случае также не возникает отношений представительства, полномочия органа управляемого юридического лица осуществляет лицо, являющееся исполнительным органом управляющей компании.

В отдельных случаях в законе содержится прямое ограничение на выполнение роли представителя некоторыми участниками гражданского оборота. Так, в соответствии с нормами гражданского процессуального права не могут быть представителями в суде судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей (ст. 51 ГПК). Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и

Третье лицо - это физическое или юридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются права и обязанности представляемого. Речь может идти о любых лицах, участвующих в гражданском обороте, за исключением случаев, прямо установленных в законе. Как правило, третье лицо, с которым представителем заключается договор для представляемого, избирает представитель. Иногда третье лицо может быть избрано представляемым, ему может быть передан документ, удостоверяющий право представителя совершить с ним сделку для представляемого.

2. Полномочия представителя могут возникать на основании доверенности, договора (добровольное или договорное представительство), указания закона либо акта уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (обязательное, законное представительство). Например, в силу закона за недееспособного гражданина осуществлять права и обязанности обязан представитель (ст. 26, 28 - 30, 37 ГК).

Добровольное представительство характеризуется наличием юридически значимой воли на возникновение отношения представительства. Оно возникает по волеизъявлению представляемого и представителя. В российском гражданском праве договором о представительстве принято называть договор поручения. В то же время существует целая группа гражданско-правовых договоров, в основе которых также лежит представительство. Так, отношения представительства в чистом виде могут проявляться в агентском договоре, в скрытом виде - в качестве некоего управленческого элемента в договорных отношениях, как, например, при заключении договора акционерного общества с управляющей компанией на выполнение функций единоличного исполнительного органа.

Но даже при наличии договора поручения, как отмечалось, представителю может быть выдана и доверенность. При этом следует сказать, что в случае расхождения между доверенностью и договором поручения в отношениях между поверенным и доверителем безусловным приоритетом пользуется договор поручения, а между поверенным и третьим лицом - доверенность.

Разновидностью договорного представительства является также коммерческое представительство.

Законное представительство возникает при появлении какого-то юридического факта в силу указания закона независимо от воли представителя или представляемого. Так, законными представителями всегда выступают родители по отношению к своим несовершеннолетним детям. В силу ст. 64 СК защита прав и интересов детей возлагается на их родителей; родители, как законные представители, выступают в защиту прав и интересов своих детей в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах.

Правовые отношения между представителем и представляемым определены нормативными правовыми актами. Характеристикой законного представительства также является безотзывность полномочия законного представителя. Действия законного представителя могут быть оспорены лишь по основаниям, предусмотренным нормативными правовыми актами. Кроме того, законное представительство не может быть коммерческим. Этим законное представительство отличается от договорного.

В силу прямого указания в законе опекуны и попечители могут выступать в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами без специального полномочия (п. 2 ст. 31 ГК). В п. 2 ст. 33 ГК установлено право попечителя охранять права подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, т.е. совершать действия по самозащите права, которые могут носить юридический характер, не являясь сделками (обращение в органы местного самоуправления об отмене нормативного акта, препятствующего использованию дома, принадлежащего подопечному, и т.д.).

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.пПредставительство из обстановки не применяется в процессуальных отношениях.

Коммерческое представительство является разновидностью добровольного представительства. Признаки коммерческого представительства следуют из формулировки п. 1 статьи 184 ГК:

а) коммерческое представительство всегда устанавливается по воле представителя и представляемого на основании договора и (или) доверенности;

б) оно обладает особым субъектным составом, когда представляемый и представитель являются предпринимателями (коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями);

в) коммерческое представительство используется только для заключения предпринимательских договоров, направленных на прибыль, предпринимателями.

Следствием предпринимательской направленности деятельности коммерческого представителя является разрешение Кодексом в порядке исключения из общего правила ст. 182 ГК представлять одновременно разные стороны в сделке. Это, однако, допускается, лишь когда обе стороны выразили на то свое согласие или это прямо разрешено законом.

Требование самостоятельности свидетельствует о том, что коммерческий представитель не может быть работником представляемой организации или его органом.

3. Доверенность представляет собой определенным образом оформленный документ. Согласно формулировке ГК появление полномочий, указанных в доверенности, у лица, на имя которого она оформлена, происходит в результате выдачи доверенности либо передачи доверенности представляемым непосредственно третьему лицу.

Акт передачи может осуществляться путем вручения, пересылки по почте и т.п. При этом требуется, чтобы лицо, на имя которого оформлена доверенность, или третье лицо приняло доверенность. Ограничение прав доверителя по выбору лиц, которым выдается доверенность, законом не предусмотрено.

В целях защиты прав третьего лица и представляемого в ГК введено указание на возможность соответствующего третьего лица удостовериться в личности представляемого и сделать об этом отметку на документе, подтверждающем полномочия представителя.

В доверенности определяется круг полномочий, которыми наделен представитель. Доверенность может быть выдана на совершение практически любых юридических действий

Вид и перечень полномочий, на которые оформлена доверенность, должны быть конкретными, т.е. не допускающими неясность их толкования.

В некоторых случаях закон предписывает необходимость выдачи доверенности либо содержит указание на возможность выдачи доверенности. В силу п. 3 ст. 55 ГК руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности. В силу п. 2 ст. 84 ГК вкладчики товарищества на вере не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества, выступать от его имени иначе как по доверенности. Согласно ст. 802 ГК по договору транспортной экспедиции клиент должен выдать экспедитору доверенность, если она необходима для выполнения его обязанностей. В соответствии со ст. 975 ГК доверитель по договору поручения обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.

В некоторых случаях закон устанавливает дополнительные требования к доверенности. Так, в силу ст. 576 ГК доверенность на совершение дарения представителем, в которой не назван одаряемый и не указан предмет дарения, ничтожна.

В зависимости от объема полномочий выделяют несколько видов доверенностей:

1) генеральная (общая) доверенность - выдается на совершение разнообразных юридических действий. При выдаче генеральной доверенности представитель наделяется широким кругом полномочий (на управление и распоряжение имуществом, на совершение разнообразных сделок и др.). Примером генеральной доверенности является доверенность, выдаваемая для управления деятельностью филиала или представительства от имени головной организации их руководителю. К генеральным доверенностям относятся также доверенность, выдаваемая для управления предприятием, доверенность коммерческому представителю и др.;

2) специальная доверенность - дает возможность представителю совершать от имени представляемого определенное или неограниченное число однородных юридических действий (на совершение сделок в конкретной сфере деятельности, представительство в налоговых органах, в суде). Такая доверенность может быть выдана для покупки однородных товаров на разных территориях в одно время или в определенные сроки;

3) разовая доверенность - дает возможность представителю совершить одно строго определенное юридическое действие (заключить конкретный договор, выполнить конкретное юридическое действие и т.п.).

Такая классификация доверенностей получила свое признание как в доктрине, так и на практике.

Лицо, выдающее полномочие, не должно выйти за пределы правоспособности и дееспособности.

Представляемыми могут быть как физические, так и юридические лица, которые могут выдавать доверенности в пределах своих прав и обязанностей.

Физические лица вправе выдавать доверенности, если они обладают дееспособностью в полном объеме, а также несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, которые приобрели полную дееспособность при вступлении в брак до 18 лет или при объявлении в установленном порядке несовершеннолетнего полностью дееспособным решением органа опеки и попечительства или решением суда (ст. 21 и 27 ГК).

Граждане, ограниченные в дееспособности (ст. 30 ГК), могут передавать по доверенности полномочия только с согласия их попечителей (п. 2 ст. 33 ГК).

Индивидуальные предприниматели вправе передавать отдельные полномочия в сфере ведения предпринимательской деятельности, если они зарегистрированы в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

Представляемые - юридические лица в лице их органа, действующего в соответствии с учредительными документами, вправе выдавать доверенности, если они обладают правоспособностью, т.е. зарегистрированы в установленном порядке в качестве юридического лица.

Представителями могут быть как физические, так и юридические лица. Физическое лицо может быть представителем, если оно обладает дееспособностью в полном объеме.

В отдельных случаях законодательством предусмотрены специальные требования к представителям (п. 2 ст. 29 НК, ст. 51 ГПК, ст. 60 АПК). В частности, согласно ст. 29 НК не могут быть уполномоченными представителями налогоплательщика должностные лица налоговых органов, таможенных органов, органов государственных внебюджетных фондов, судьи, следователи и прокуроры.

Юридическое лицо может быть представителем, если оно обладает правоспособностью. Полномочия органа юридического лица или должностного лица, который будет действовать по такой доверенности, определяются на основании учредительных документов этого юридического лица. Потому в доверенности представитель должен указываться в виде только юридического лица, без указания какого-либо его органа или должностного лица.

Доверенность - это письменное уполномочие. Поэтому в иной форме, кроме письменной, доверенность существовать не может. Доверенность всегда требует письменной формы, а в случаях, указанных в законе, - нотариального удостоверения или удостоверения теми организациями и лицами, которые прямо оговорены в ст. 185.1 ГК.

Появилась норма, согласно которой правила ГК о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в том числе в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания. Исключения могут быть установлены в законе или обусловлены природой самих актов.

Доверенность - это документ, удостоверяющий перед третьими лицами не только наличие полномочия, но и его содержание, а также срок действия доверенности. Как правило, форма доверенности является произвольной (унифицированные формы доверенностей утверждены только для отдельных случаев). К реквизитам доверенности относятся наименование документа - "доверенность", место и дата выдачи, полное наименование представляемого и представителя, содержание полномочия, подпись представляемого. От имени юридического лица доверенность подписывает его руководитель или иное лицо, уполномоченное на это учредительными документами. Буквальное толкование статьи позволяет сказать, что с момента вступления в силу изменений отпадет необходимость в проставлении печати на доверенности, выдаваемой от имени юридического лица. В случае выдачи доверенности от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей наличие подписи главного (старшего) бухгалтера этой организации также не является обязательным.

Законодатель закрепил правило о доверенностях, выданных на несколько лиц или несколькими лицами.

При выдаче коллективной доверенности каждый из представителей обладает полномочиями, указанными в доверенности. Следовательно, передоверие смогут осуществлять все поименованные в доверенности лица в отдельности. В случае необходимости в силу доверенности действовать совместно передоверие должно осуществляться совместно.

Если полномочия представителей явствуют, например, из договора, заключенного с ним представляемым или представляемыми, или из иного документа, указанного в законе, выдача доверенности на осуществление данных полномочий не является обязательной.

В статье 186 ГК установлен срок существования удостоверенного доверенностью полномочия представителя.

Новеллой гражданского законодательства в данном случае является отмена ограничения срока действия доверенности. Ранее действовавшее законодательство устанавливало предельно допустимый срок передачи полномочия по доверенности в три года. Истечение этого срока влекло прекращение полномочия, даже если представитель не заключил доверенную ему сделку, или договор, на основании которого выдана доверенность, продолжал действовать.

Теперь фактически допустимо выдать доверенность на любой срок. При этом сохранено правило о том, что если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана (п. 4 ст. 187 ГК).

Доверенность, предназначенная для совершения действий за границей, при условии удостоверения ее нотариусом может не содержать указание на срок ее действия. Такая доверенность сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Это специальный срок, установленный в качестве исключения из общего правила и применяемый лишь в случаях, прямо указанных в законе.

По общему правилу представитель лично осуществляет те действия, на которые он уполномочен. Передать полномочие другому лицу (передоверить) можно только с согласия представляемого либо в прямо указанных законом случаях, но только если отсутствует запрет на передоверие.

Передоверие вызывает установление для нового представителя полномочия на совершение от имени представляемого тех действий, которые были доверены передоверяющему.

Передоверие представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую представляемым по основной доверенности. В силу этого к передоверию могут применяться нормы о сделках. В то же время ст. 187 ГК, так же как и ст. 976 ГК, регулирующая передоверие исполнения поручения, не содержит указания на необходимость существования договорных отношений между доверителем и заместителем поверенного.

Передоверие возможно только с согласия представляемого либо в случаях, прямо указанных в законе.

В результате передоверия происходит изменение субъективного состава отношений представительства. Представителем становится и новое лицо (субститут), но представительские отношения сохраняются и между первоначальным представителем и представляемым.

Передоверие полномочий осуществляется путем выдачи нотариально заверенной доверенности первоначальным представителем новому. Требование о нотариальной форме удостоверения доверенности распространяется на все случаи передоверия независимо о формы первоначальной доверенности. В случае нарушения этого требования такая доверенность признается не имеющей юридической силы.

Исключение составляют лишь случаи выдачи в порядке передоверия доверенностей юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действовавшая редакция комментируемой статьи допускала отсутствие нотариального удостоверения доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия, только в отношении доверенностей на получение заработной платы или иных доходов, вкладов граждан и т.п. (п. 4 ст. 185 ГК).

Поскольку передоверие производно от первоначальных отношений представительства, срок и объем передаваемых в таком порядке полномочий не может превышать закрепленные в первоначальной доверенности.

2. Доверенность прекращается, если в ней установлен срок или она выдана без указания срока действия.

3. Лицо, выдавшее доверенность, вправе ее отменить, т.е. прекратить действие доверенности до истечения срока, на который она изначально выдавалась.

Поскольку отношения представительства признаются лично-доверительными, закон допускает отмену доверенности и отказ от нее, а тем самым и прекращение всего представительства односторонним волеизъявлением либо представляемого, либо представителя в любое время и независимо от мотивов такого действия. Исключение составляет выдача безотзывной доверенности, прекращение которой происходит в ином порядке. Таким образом, несмотря на имеющуюся в законе запись о том, что соглашение об отказе от указанного права ничтожно, ГК установил возможность договорного ограничения права на отмену доверенности, допустив существование безотзывных доверенностей.

Доверенность может быть прекращена по желанию представляемого, а доверенность, выданная в порядке передоверия, может быть прекращена по желанию представляемого по этой доверенности или по желанию представляемого по основной доверенности путем отмены им основной доверенности. Отмена доверенности и отказ от нее не требуют согласия представителя или представляемого.

Об отмене доверенности доверитель должен уведомить самого представителя, а также всех известных доверителю третьих лиц, в отношениях с которыми поверенный представлял его интересы (п. 1 ст. 189 ГК), либо довести сведения об отмене доверенности до неопределенного круга лиц путем публикации. В противном случае права представителя по доверенности сохраняются до того момента, когда ему станет известно о ее отмене.

Если досрочно отзываемая доверенность была удостоверена нотариусом, она отменяется в нотариальном порядке. При прекращении доверенности, совершенной в нотариальной форме, нотариус подчиняется требованиям п. 10 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей. Он обязан разъяснить представляемому порядок прекращения и последствия прекращения доверенности.

В случае отмены представляемым доверенности передача соответствующего заявления может быть оформлена через нотариуса по правилам ст. 86 Основ законодательства о нотариате, согласно которой нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Нотариус по желанию заявителя свидетельствует подлинность подписи представляемого на заявлении. По просьбе представляемого ему может быть выдано свидетельство о передаче заявления. В этом случае нотариус делает отметку об отмене нотариально удостоверенной доверенности в реестре нотариальных действий (п. 10.4 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей).

С отзывом доверенности теряет силу и передоверие полномочий, полученных по этой доверенности. Согласно п. 10.5 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей при отзыве доверенности, выданной в порядке передоверия, нотариус делает отметку о ее отмене на основной доверенности.

4. Доверенность прекращается в случае прекращения субъекта отношений представительства - представителя или представляемого (в случае ликвидации юридического лица, от имени которого выдана доверенность или которому была выдана доверенность, смерти гражданина, выдавшего доверенность или которому выдана доверенность) и приравниваемых к прекращению случаях (признания гражданина, выдавшего доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания гражданина, которому выдана доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим).

Статья 188.1 ГК. Безотзывная доверенность. Впервые в российском гражданском законодательстве установлено правило о возможности выдачи безотзывной доверенности. Данное нововведение уже называют одним из ключевых изменений в институте представительства, поскольку до введения данного правила доверенность можно было отменить в любое время.

Эта форма доверенности применяется в корпоративном праве, для защиты прав залогодержателей и во многих других случаях.

В российском гражданском праве правила о безотзывности сформулированы применительно к банковской гарантии (ст. 371 ГК), оферте (ст. 436 ГК), аккредитиву (ст. 869 ГК).

Таким образом, безотзывность в российском гражданском праве связана с обеспечением исполнения предложения или обязательства в течение определенного срока, а отзыв такой оферты или гарантии требует согласия кредитора. Формулировка п. 1 й статьи о невозможности отмены доверенности "до окончания срока ее действия" указывает на то, что в безотзывной доверенности необходимо указывать срок действия. Однако согласия представителя на отзыв доверенности не требуется.

Безотзывность порождает связанность лица, выдвинувшего оферту, гарантию, аккредитив. За безотзывной доверенностью также нужно признать способность создавать состояние связанности для представляемого, заключающееся в невозможности отзыва такого полномочия.

По мнению законодателя, доверенность, имеющая оговорку о безотзывности, приобретает обеспечительный характер. На это указывает и законодатель, используя формулу "в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или третьими лицами". Безотзывная доверенность может быть выдана лишь для обеспечения исполнения обязательства самого доверителя. Если заинтересованных лиц несколько, безотзывные доверенности должны выдать все.

Безотзывная доверенность может быть выдана только в отношении поручения, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности представляемого. Физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью, не может выдать безотзывную доверенность.

Однако безотзывное полномочие требуется для реализации некоторых прав, которые не обязательно связаны с предпринимательской деятельностью. Введение безотзывных доверенностей на практике обусловлено также потребностями корпоративного права. Потребность в получении безотзывных полномочий возникает при реализации акционерных соглашений.

Представляемый может выдать представителю полномочие на передоверие. В противном случае передоверие невозможно ни по каким основаниям, предусмотренным ГК. Таким образом, лицо, которому выдана безотзывная доверенность, может передоверить совершение действий, если это допускает доверенность.

Правила об отмене безотзывной доверенности распространяются также на отмену доверенности, выданной в порядке передоверия. При этом отозвать доверенность представляемый сможет только в отношении известных ему заместителей.