Саморегулируемые организации

Словосочетание «саморегулируемая организация» встречаются в названии разных видов некоммерческих организаций, правовое положение которых регулируется множеством федеральных законов. Так, в их числе можно назвать саморегулируемые организации в сфере рекламы (ФЗ о рекламе)^[12], саморегулируемые организации оценщиков (ФЗ об оценочной деятельности)^[13], саморегулируемые организации фондов и организаций, которые по договорам с фондами осуществляют ведение пенсионных счетов (ст. 36.26 ФЗ о негосударственных пенсионных фондах), профессиональных участников рынка ценных бумаг (ФЗ о рынке ценных бумаг), по контролю за исполнением законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг (ФЗ о защите прав инвесторов), управляющих компаний (ФЗ об инвестиционных фондах)[14], жилищных накопительных кооперативов (ст. 56 ФЗ о жилищных накопительных кооперативах), в сфере кадастровой деятельности (ФЗ о государственном кадастре недвижимости[15]), патентных поверенных (ФЗ о патентных поверенных), аудиторов (ФЗ об аудиторской деятельности)[16], саморегулируемые организации арбитражных управляющих (ст. 21 ФЗ о банкротстве), саморегулируемые организации кредитных кооперативов (ст. 35 ФЗ о кредитной кооперации), саморегулируемые организации в области энергетического обследования (гл. 4 ФЗ об энергосбережении[17]), в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства (гл. 6.1 Градостроительного кодекса[18]), ревизионных союзов сельскохозяйственных кооперативов (ФЗ о сельскохозяйственной кооперации[19]).

Как можно видеть статус саморегулируемых организаций определяется не какой-то особой организационно-правовой формой, а предметом и целями их деятельности. При этом действующее законодательство определяет общий статус саморегулируемых организаций и специальный статус отдельных их видов.

Общее правовое положение саморегулируемых организаций закрепляет Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях»[20]. Вместе с тем, ФЗ о саморегулируемых организациях» в п.1 ст. 3 установлвает, что его положения не распространяются на профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, жилищных накопительных кооперативов, негосударственных пенсионных фондов, кредитных организаций, бюро кредитных историй. В отношении них действуют положения специальных законов.

Под саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил.

Саморегулирование в соответствии осуществляется на условиях объединения субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемые организации.

Саморегулируемой организацией признается некоммерческая организация, созданная в соответствии с ГК и ФЗ о некоммерческих организациях, при условии ее соответствия всем установленным требованиям. К числу указанных требований относятся:

1) саморегулируемыми организациями признаются некоммерческие организации, созданные в целях саморегулирования, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида. Обычно членство замещает лицензирование и считается условием допуска к соответствующей профессиональной деятельности;

2) объединение в составе саморегулируемой организации в качестве ее членов не менее двадцати пяти субъектов предпринимательской деятельности или не менее ста субъектов профессиональной деятельности определенного вида, если федеральными законами в отношении саморегулируемых организаций, объединяющих субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности, не установлено иное;

3) наличие стандартов и правил предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательных для выполнения всеми членами саморегулируемой организации;

4) обеспечение саморегулируемой организацией дополнительной имущественной ответственности каждого ее члена перед потребителями произведенных товаров (работ, услуг) и иными лицами.

Правовое положение саморегулируемой некоммерческая организация приобретает с даты внесения в особый реестр саморегулируемых организаций (п. 6 ст. 3 ФЗ о саморегулируемых организациях). Ее правоспособность является специальной, вследствие чего ей запрещаются сделки, противоречащие предмету и целям основной ее деятельности.

Главные задачи саморегулируемой организации требуют от нее не участия в гражданском обороте, а разработки стандартов и правил предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательных для выполнения всеми членами саморегулируемой организации, надзора за соблюдением этих стандартов и правил и дополнительной ответственности перед потребителями.

Саморегулируемой организации поэтому запрещается заниматься предпринимательской деятельностью, однако она вправе получать доходы от оказания платных образовательных услуг, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации; от услуг по предоставлению информации, раскрытие которой может осуществляться на платной основе; от продажи информационных материалов, связанных с предпринимательской деятельностью, коммерческими или профессиональными интересами членов саморегулируемой организации.

Саморегулируемая организация не вправе учреждать хозяйственные товарищества и общества, осуществляющие предпринимательскую деятельность, являющуюся предметом саморегулирования для этой саморегулируемой организации, и становиться участником таких хозяйственных товариществ и обществ. Ей прямо запрещено совершать отдельные виды сделок (залог, поручительство, покупку ценных бумаг, выпущенных ее членами, комиссия, агентирование в отношении товаров своих членов и др.).

Органами управления саморегулируемой организации являются:

1) общее собрание членов саморегулируемой организации;

2) постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации;

3) исполнительный орган саморегулируемой организации.

В саморегулируемой организации в обязательном порядке создаются специализированные органы. К их числу относятся:

1) орган, осуществляющий контроль за соблюдением членами саморегулируемой организации требований стандартов и правил саморегулируемой организации;

2) орган по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия.

Саморегулируемая организация за счет взносов своих членов вправе создавать компенсационный фонд. В пределах средств компенсационного фонда саморегулируемая организация несет ответственность по обязательствам своего члена, возникшим в результате причинения вреда вследствие недостатков произведенных членом саморегулируемой организации товаров (работ, услуг). На другие цели расходовать эти средства запрещено.

§7. Фонды

Фондомпризнается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели (п. 1 ст. 118 ГК, п. 1 ст. 7 ФЗ о некоммерческих организациях).

Правовое положение фонда закрепляется ГК (ст.ст. 118-119), ФЗ о некоммерческих организациях и специальными федеральными законами.

В форме фондов создаются благотворительные (ст. 7 ФЗ о благотворительной деятельности) и общественные (ст. 10 ФЗ об общественных объединениях) фондов, специализированные организации управления целевым капиталом (ФЗ о целевом капитале).

Наряду с ними существуют негосударственные пенсионные фонды, Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства, фонды взаимного кредитования и фонды проката садоводческих, огороднических и дачных объединений, Центр исторического наследия Президента Российской Федерации, прекратившего исполнение своих полномочий. Первые являются не фондами, а скорее разновидностями автономных некоммерческих организаций инвестиционного типа, поскольку их деятельность связана с коммерческим использованием денежных средств граждан и распределением между ними полученных в результате доходов. Второй вообще является государственной корпорацией. Третьи представляют собой особую разновидность некоммерческих товариществ. А последний должен быть отнесен к типу фондов, но является особой организацией, также именуемой фондом, но подчиняющейся действию специального закона. Это фонд по социально-экономической сущности, но не по правовому положению (ст. 2 ФЗ о центрах исторического наследия президентов).

Пенсионный фонд РФ и Федеральный фонд обязательного медицинского страхования являются не фондами, а специализированными государственными учреждениями.

Учредителями фондов могут быть физические и юридические лица, число которых законом не нормируется. Публичные образования, публичные учреждения и унитарные предприятия не могут быть учредителями благотворительных фондов, как и вообще любых благотворительных организаций.

Правоспособность фонда может быть названа специальной, но фонду разрешается заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей предусмотренным уставом целям использования имущества и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Впрочем, эта формулировка требует указания в уставе видов предпринимательской деятельности, разрешенных фонду.

Благотворительные фонды вправе создавать хозяйственные общества только в качестве «компаний одного лица», т.е. являясь их единственными учредителями и участниками: не допускается участие благотворительной организации в хозяйственных обществах совместно с другими лицами (п. 4 ст. 12 Закона о благотворительной деятельности). Для достижения своих уставных целей фонды могут создавать также другие некоммерческие организации.

Деятельность фонда является публичной, вследствие чего он обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества.

Организационное единство. Учредительным документом фонда является устав. Помимо сведений, общих для всех юридических лиц, устав фонда должен содержать: наименование фонда, включающее слово "фонд", сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Структура органов фонда, порядок их формирования и управления фондом определяются уставом фонда.

Обязательным органом фонда является попечительский совет. Он является волеообразующим органом фонда и осуществляет надзор за его деятельностью, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства. Попечительский совет фонда осуществляет свою деятельность на общественных началах. Порядок формирования и деятельности попечительского совета фонда определяется уставом фонда, утвержденным его учредителями.

В фонде должен быть создан исполнительный орган, действующий от его имени гражданском обороте без доверенности. Исполнительный орган может быть единоличным (президент, председатель) или коллегиальным (совет, правление) и единоличным.

Имущественная обособленность. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Фонд также является собственником имущества, приобретенного за счет доходов от предпринимательской деятельности, и полученного из других законных источников.

Самостоятельная имущественная ответственностьявляется полной. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Особенности реорганизации и ликвидации. Реорганизация фонда возможна на основании решения учредителей или попечительского совета, за исключением преобразования, которое запрещается. Ликвидирован фонд может быть только по решению суда и по основаниям, прямо указанным в законе. Такими основаниями являются:

1) недостаточность имущества фонда для осуществления его целей и отсутствие реальной возможности получения необходимого имущества;

2) невозможность достижения уставных целей фонда, если их изменение оказывается невозможным (не разрешается уставом или по другой причине);

3) уклонение фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

4) другие основания, предусмотренные законом.

Фонд может быть ликвидирован в случае признания его несостоятельным (банкротом).

§8. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

Ассоциации и союзы являются формами объединения юридических лиц. ГК различает союзы и ассоциации коммерческих и соответственно некоммерческих юридических лиц, а также ассоциации, состоящие из коммерческих и некоммерческих юридических лиц. Вне зависимости от этого и первые, и вторые, и третьи являются некоммерческими юридическими лицами. Поэтому если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном ГК, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе (п. 1 ст. 121 ГК).

Ассоциацией (союзом)признается основанное на началах членства объединение юридических лиц, созданное ими с целью координации деятельности, а также представления и защиты их интересов.

В форме ассоциаций создаются организации кооперативные так называемого второго уровня (союзы потребительских обществ[21]), объединения профсоюзов[22], ассоциации экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации (ФЗ об ассоциациях экономического взаимодействия), общероссийское профессиональное объединение страховщиков (ФЗ об ОСАГО), торгово-промышленная палата (Закон о торгово-промышленных палатах). В качестве особой разновидности ассоциаций также могут рассматриваться саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, создаваемые профессиональными участниками рынка ценных бумаг (а ими могут быть только юридические лица) и осуществляющие свою деятельность на основании лицензии на осуществление деятельности в качестве саморегулируемой организации, (ст. 48-50 Федерального закона от 20 марта 1996 г. “О рынке ценных бумаг”). Ассоциации и союзы могут создаваться биржами (ст. 4 Закона о товарных биржах)

Учредителями ассоциации могут быть только юридические лица, число которых не нормируется. Однако новый участник может войти в ассоциацию только с согласия членов ассоциации. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами. Член ассоциации вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся участников в случаях и в порядке, установленных учредительными документами ассоциации (союза), в частности за неуплату членских и иных взносов. В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза). Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

Ассоциации и союзы создаются с целью координации деятельности своих членов.

Организационное единство. Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав. Помимо сведений, обязательных для всех организаций, учредительные документы ассоциаций должны содержать условия составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

Высшим (волеобразующим) органом ассоциации является общее собрание участников (их представителей), компетенцию и порядок работы которого в соответствии с законом должен определять устав объединения (п. 1-3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). Исполнительные (волеизъявляющие) органы ассоциации (союза) образуются высшим органом объединения из числа физических лиц - органов (должностных лиц) или представителей участников.

Имущественная обособленность. Имущество ассоциации или союза первоначально составляется из вступительных и членских взносов участников и их добровольных пожертвований и является объектом права собственности самого объединения. Оно предназначено исключительно для достижения целей, определенных его учредительными документами. Объединение не вправе распределять между участниками доходы от своей деятельности, а должно использовать их только на нужды объединения.

Самостоятельная имущественная ответственность является относительной. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации (п. 4 ст. 121 ГК). Тем не менее, в одних ассоциациях (торгово-промышленные палаты — ст. 1 Закона о торгово-промышленных палатах) члены ни при каких условиях не несут ответственности по обязательствам ассоциации, в других несут дополнительную ответственность (общероссийское профессиональное объединение страховщиков – ст. 27 ФЗ об ОСАГО). Кроме того, в случае выхода из ассоциации член ассоциации несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода (п. 2 ст. 123 ГК). И, наконец, вступление в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления (п. 3 ст. 123 ГК).

Собственное имя. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением слова "ассоциация" или "союз".

Особенности реорганизации и ликвидации. На основании единогласного решения всех участников объединение может быть преобразовано в фонд или в автономную некоммерческую организацию, а в случае возложения на него учредителями обязанности по осуществлению предпринимательской деятельности оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество.

Остаток имущества, образовавшийся после завершения ликвидации объединения, передается для использования на цели, определенные в его уставе, либо на иные цели, предусмотренные законом (п. 1 ст. 20 ФЗ о некоммерческих организациях), и не может распределяться между его учредителями (членами).