Закон наиболее тесной связи – Proper Law и другие коллизионные правила

Международное частное право, предоставляя сторонам договора, возможность по взаимному соглашению выбрать право какого-либо государства для регулирования их договорных обязательств, придает этому правилу первостепенное значение. Все другие способы выбора права , компетентного регулировать договорные обязательства, носят вторичный характер, так как применяются они только тогда, когда стороны право не выберут.

Из этого признанного положения исходит и законодательство КР: в случае если отсутствует соглашение сторон о подлежащем применению праве либо из договора или сопутствующих обстоятельств неясно, какому праву стороны намеревались подчинить свои правоотношения, в законодательстве предусматриваются дополнительные, субсидиарные правила о выборе права, регламентирующего договорные обязательства. В качестве субсидиарной привязки предусматривалось применение права страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Истоки данного способа выбора права лежат в английском праве, согласно которому если стороны не выбрали право ни явно, ни молчаливо, то судья поставит вопрос о так называемой предполагаемой гипотетической воле сторон: какое бы право выбрали «разумные люди», «добрый отец семейства» в данных обстоятельствах? Исходя из критериях справедливости, разумности, английский судья, изучив все обстоятельства дела, определит право, присущее данному договору, т.е. право, с которым данный договор наиболее тесно связан. При этом суд не связан никакими твердыми коллизионными привязками.

1. ФОРМА ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

В международном частном праве издавна сложилась правило, что форма сделки подчиняется праву места совершения сделки. В связи с тем что место совершения сделки может носит случайных характер, в XIX в. сформировалось правило, подчиняющее форму сделки праву страны, которое регулирует само обязательство, вытекающее из сделки, т.е закон существа сделки. Тем более что особенности формы сделки связаны с особенностями содержания сделки. Например, несложный договор купли-продажи часто совершается в устной форме, а договор подряда на строительство промышленного объекта едва ли возможен в устной форме. В настоящее время применения к форме сделки закона существа сделки получило широкое распространение. Однако первоначальная формула закона место совершения сделки сохранилось либо в качестве альтернативной, либо в качестве дополнительно (субсидиарной) привязки.

В отечественном праве коллизионные вопросы формы сделок решены в ст. 1190 ГК, п. 1 которой устанавливает: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Кыргызской Республики». Эти же правила «применяются и к форме доверенности».

Обратим внимание на несколько обстоятельств. Во-первых, рассмотренное правило является основной коллизионной нормой, устанавливающей выбор права в отношении формы любых международных гражданско-правовых сделок, в том числе доверенности. Два остальных пункта этой статьи являются исключениями из означенного общего правило. Исходя из исключений, установленных в пп. 2 и 3, в объем основного правило не входят внешнеэкономические сделки и сделки с недвижимостью. Однако тот факт, что внешнеэкономические сделки вынесены в отдельный пункт, не означает, что п. 1 охватывает только бытовые сделки для удовлетворения собственных потребностей.

Поскольку п. 2 применяется только внешнеэкономическим сделкам, стороной которой является кыргызский предприниматель, то предпринимательская сделка совершенная за рубежом между двумя иностранными участниками, с точки зрения формы также будет рассматриваться по иностранному праву в соответствии с п. 1.

Второе исключение из основного коллизионного правила, установленного в п. 1, касается сделок с недвижимостью имуществом: форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где это недвижимость находится. Традиционная привязка подчинения формы сделки закону место нахождения вещи, которое регулирует весь комплекс вопросов, определяющих правовое положение недвижимости, в том числе форму сделок с этим имуществом.

Аналогичные коллизионные правила в отношении формы внешнеэкономических сделок содержатся в Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, заключенном странами – членами СНГ в 1992 г, Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.