Понятие коммерческой деятельности

Из приведенного определения хозяйственной деятельности следует, что она может быть предпринимательской и не являться таковой. Предпринимательская деятельность, в свою очередь, может являться коммерческой, из чего следует, что коммерческая деятельность – это разновидность предпринимательской.

1. самостоятельный характер деятельности - означает, что субъект самостоятельно, но в пределах, установленных правовыми нормами, решает вопрос о необходимости осуществления предпринимательской деятельности, о том какие виды предпринимательской деятельности целесообразно осуществлять, самостоятельно принимает различные решения в процессе осуществления предпринимательской деятельности (выбор деловых партнеров, сроков заключения и исполнения хозяйственных договоров, установление цены производимой и реализуемой продукции, выбор места осуществления предпринимательской деятельности и т. п.).

2. предпринимательский риск - означает, что в процессе осуществления предпринимательской деятельности лицо, ее осуществляющее, может в равной степени как получить запланированную прибыль, так и понести убытки. При этом все понесенные субъектом предпринимательской деятельности убытки относятся на его счет и не подлежат возмещению третьими лицами или государством, за исключением случаев причинения субъекту предпринимательства убытков или иного вреда неправомерными действиями указанных выше лиц.

3. самостоятельная имущественная ответственность - означает, что лицо осуществляющее предпринимательскую деятельность, в соответствии с п. 3 ст. 372 ГК несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от вины, если не докажет, что ненадлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах, если законодательством или договором не предусмотрено иное. При этом индивидуальный предприниматель и организация со статусом юридического лица отвечают по своим обязательствам, возникшим в процессе осуществления предпринимательской деятельности, всем своим имуществом, а ответственность учредителей коммерческой организации со статусом юридического лица по ее обязательствам наступает в соответствии с законодательством и зависит от организационно-правовой формы конкретной коммерческой организации.

4. цель деятельности – систематическое получение прибыли - как признак предпринимательской деятельности является в юридической науке дискуссионным, что вызвано отсутствием в ГК определения систематичности. Рассматривая вопрос о систематичности получения прибыли, ученые-юристы используют в одном ряду термины, как «систематичность», «неоднократность», «постоянство», что приводит к некоторой эклектике. Термин «неоднократный» означает «производимый или происходящий не один раз»; термин «систематический» - «постоянно повторяющийся, непрекращающийся»; термин « постоянный» - «рассчитанный на длительный срок, не временный».

Юридическим лицом признается организация, ко­торая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособ­ленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуще­ствлять имущественные и личные неимуще­ственные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету.

Признаки юридического лица:

― организационное единство;

― обособленное имущество;

― самостоятельная имущественная ответственность;

― выступление в гражданском обороте и в любом суде от своего имени.

Одним из правовых средств индивидуализации юриди­ческих лиц является наименование юридического лица.

Статья 50 ГК предъявляет к наименованию юридического лица определенные требования. Во-первых, оно должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица (полное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, потребительский кооператив, фонд и т.п.).

Во-вторых, наименование некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательством случаях и иных коммерческих организаций, должно содержать указание на характер деятельности юридического лица. Юридическое лицо, являющееся коммерческой орга­низацией, должно иметь фирменное наименование.

До подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации документов один из учредителей создаваемого юридического лица должен согласовать с Министерством юстиции его наименование.

При решении многих вопросов, возникающих в процессе осуществления хозяйственной деятельности, суще­ственное значение имеет место нахождения юридического лица. Место нахождения юридического лица имеет важное практическое значение для решения ряда правовых вопросов:

― определения места заключения договора, если оно не указано в тексте;

― определения места исполнения обязательств;

― определения подсудности спора;

― правильного применения актов местных органов власти;

― обеспечения почтовых коммуникаций с контрагентами.

Понятие «место нахождение» зачастую отождествляется с такими терминами, как «место размещения». Понятие «размещение» означает совершение действий по отношению, к каким-либо территориальным объектам (например, размещение склада, офисной техники).

Местом нахождения юридического лица является место его государственной регистрации.

Учредительными документами юридического лица является уста­в (унитарное предприятие, акционерное общество) либо учредительный договор и устав (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (полное, коммандитное товарищество). В случа­ях, предусмотренных законодательством, юри­дическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основа­нии общего положения об организациях данно­го вида. Учредительный договор юридического лица заключает­ся, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридические лица как и физические обладают правосубъектностью, однако в отличие от физических лиц правоспособность и дееспособность юридического лица возникает одновременно с момента государственной регистрации и прекращается с прекращением действия юридического лица.

Юридические лица в зависимости от цели их деятель­ности делятся на коммерческие и некоммерческие организации.

Коммерческими являются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей дея­тельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками. Юридические лица, являющиеся ком­мерческими организациями, могут создаваться в форме хо­зяйственных товариществ (полных, коммандитных), обществ (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерные общества), производственных кооперативов, унитарных предприятий (государственные, частные) и крестьянских (фермерских хозяйств).

Государственной регистрации в соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 27.06.2011 N 5 подлежат:

1. создаваемые (реорганизуемые) юридические лица:

хозяйственные товарищества и общества, унитарные предприятия, производственные кооперативы, в том числе сельскохозяйственные производственные кооперативы, государственные объединения, являющиеся коммерческими организациями, и крестьянские (фермерские) хозяйства (далее - коммерческие организации);

ассоциации (союзы) - объединения коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, государственные объединения, являющиеся некоммерческими организациями, потребительские кооперативы, садоводческие товарищества, торгово-промышленные палаты, учреждения, товарищества собственников (далее - некоммерческие организации);

2. индивидуальные предприниматели;

3. изменения и (или) дополнения, вносимые в уставы коммерческих и некоммерческих организаций (учредительные договоры - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), изменения, вносимые в свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей.

Государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

Национальным банком - банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством финансов - страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством юстиции - торгово-промышленных палат;

администрациями свободных экономических зон - коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах;

облисполкомами и Минским горисполкомом - коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

облисполкомами, Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами - субъектов хозяйствования, не указанных в абзацах втором - шестом настоящего пункта. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а названные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделе­ние, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участни­ков) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными докумен­тами. В случаях, установленных законом, реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда. Юридическое лицо считает­ся реорганизованным (кроме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Юридическое лицо при реорганизации в форме при­соединения считается таковым с момента внесения в Государственный регистр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Последствием реорганизации является не прекращение деятельности, а общее (ге­неральное) или частное (сингулярное) правопреемство. При слиянии права и обязанности каждого в порядке генерального правопреемства переходят к вновь возникшему юридиче­скому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении права и обязанно­сти присоединяемого юридического лица в порядке генерального правопреемства перехо­дят к вновь созданному лицу в соответствии с передаточным актом. При разделении права и обязанности этого юридического лица в порядке сингулярного правопреемства перехо­дят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридическое лицо приобретает новую организационно-правовую форму, вследствие чего к вновь возникшему лицу переходят в порядке генерального правопреем­ства все права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с пе­редаточным актом. Реорганизация, как правило, осуществляется по решению учредителей либо органа, уполномоченного на то учредительными документами. Каждый кредитор ре­организуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного ис­полнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и воз­мещения убытков.

В отличие от реорганизации ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к дру­гим лицам, если иное не предусмотрено законом. Ликвидация юридического лица может быть добровольной и принудительной. Добровольная производится по решению учреди­телей либо органа, уполномоченного на то учредительными документами. Например, при истечении срока, на который было создано лицо, достижении цели, ради которой юриди­ческой лицо было создано, признании судом недействительной регистрации юридическо­го лица в связи с допущенными при его создании нарушениями, которые носят неустра­нимый характер. Принудительная ликвидация допускается по решению суда или иных ор­ганов, предусмотренных законом. Причиной тому может быть осуществление деятельно­сти без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законода­тельством, противоречащей уставным целям юридического лица, в других случаях, ука­занных в законе. Например, ООО или ОДО может в судебном порядке ликвидировано, если число его участников превысило предел, установленный законом для этих обществ, а общество не снизило это количество в течение года до установленного предела.

Требование о ликвидации предъявляется государственным органом или органом местного управления или самоуправления, которому такое право предоставлено законом. Такое требование адресуется лицам, принимающим решение о ликвидации. Это могут быть органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, Министерство внутрен­них дел. Министерство юстиции, Министерство статистики и анализа. Комитета государ­ственной безопасности, Государственного налогового комитета и Государственного коми­тета финансовых расследований.

Учредители либо орган, принявший решение о ликвидации, обязаны незамедли­тельно письменно сообщить об этом в регистрирующий орган, который вносит в Государ­ственный регистр сведения о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ли­квидации.

Те же субъекты, которые приняли решение о ликвидации, назначают ликвидацион­ную комиссию и устанавливают в соответствии с законодательством порядок и сроки ли­квидации. К ликвидационной комиссии переходят правомочия по управлению делами юридического лица. Она от имени юридического лица выступает в суде.

Процесс ликвидации состоит из следующих стадий:

1.Выявление кредиторов ликвидируемого юридического лица. Ликвидацион­ная комиссия в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридического лица, со­общает о ликвидации юридического лица, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Это срок не может быть менее 2 месяцев с момента публикации. Ликвида­ционная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и письменно уведомляет их о ликвидации.

2.Составление промежуточного ликвидационного баланса. По истечении сро­ка для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет про­межуточный ликвидационный баланс. В нем содержатся сведения о составе имущества ликвидируемого лица, перечне предъявленных требований кредиторами, а также о резуль­татах их рассмотрения. Баланс направляется учредителям юридического лица или органу, принявше­му решение о ликвидации на утверждение. Утвержденный промежуточный ликвидацион­ный баланс является основанием для выплаты денежных средств кредиторам.

3.Продажа имущества ликвидируемого юридического лица. Если у ликвиди­руемого юридического лица недостаточно средств для удовлетворения требований креди­торов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов.

4.Выплата денежных средств кредиторам производится ликвидационной ко­миссией в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом в порядке очеред­ности, установленной ст.60 ГК. Предусмотрено пять очередей, В первую очередь удовлетво­ряются требования граждан по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью путем капитализации соответствующих временных платежей; во вторую - по выплате вы­ходных пособий, оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, выплате возна­граждения по авторским договорам, в третью - по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, в четвертую - по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды, в пятую - всех других кредиторов. Выплата денежных средств кредиторам первых очередей начинает производиться со дня утверждения проме­жуточного баланса, а кредиторам пятой очереди - по истечении месяца с этого же дня. Требования каждой последующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворе­ния требований предыдущей очереди.

5.Составление ликвидационного баланса. После завершения расчетов с креди­торами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утвер­ждается собственником имущества или органом, принявшим решение о ликвидации. При недостатке имущества некоторых юридических лиц кредиторы могут потребовать удовле­творения их требований за счет имущества их учредителей (полные и коммандитные то­варищества, ОДО, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, ассоциации и союзы).

Имущество юридического лица после удовлетворения требований кредиторов передается его учредителям. Ликвидация считается завершенной, а юри­дическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный регистр.

Если при принятии решения о ликвидации или при утверждений промежуточного ликвидационного баланса будет установлена недостаточность имущества юридического лица для удовлетворения требований кредиторов, ликвидация должна производиться по правилам законодательства о банкротстве. Юридическое лицо (за исключение казенного предприятия, потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда) может быть признано судом несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетво­рить требования кредиторов (ст.61 ГК). Признание юридического лица банкротом влечет его санацию, а при невозможности или отсутствии оснований продолжения деятельности - и ликвидацию. Дела об экономической несостоятельности подведомственны хозяйст­венному суду.