Ответ: Типы права: различные подходы

Любая наука стремится найти такой способ классификации изун| чаемых ею явлений, который бы позволял свести все их многообра-f зие к определенному единству и выявить закономерности, опреде-| ляющие как многообразие, так и единство этих явлений. Примеров научного значения классификаций может служить всем известна* периодическая система элементов Д.И. Менделеева, сыгравшая первостепенную роль в изучении химических веществ и даже пред­сказавшая существование элементов, которые не были известны на момент составления таблицы, но были открыты впоследствии.

Типология права — это его специфическая классификация,) производимая в основном с позиций двух подходов.

В рамках первого (формационного) главным критерием высту­пают социально-экономические признаки (общественно-экономи­ческая формация). Именно базис (тип производственных отноше­ний) является, по мнению сторонников данного подхода, решаю­щим фактором общественного развития, который детерминирует и соответствующий тип надстроечных элементов: государство и право. В зависимости от типов экономического базиса выделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистичес­кий типы права.

Достоинство такого подхода заключается в продуктивности самой идеи делить право на основе социально-экономических фак­торов, которые действительно весьма существенно влияют на об­щество.

Однако формационный подход не позволяет в должной мере учесть конкретно-историческую, культурно-национальную и спе­циально-юридическую специфику права.

В рамках другого подхода классификация осуществляется на основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных, специально-юридических и иных признаков. В со­ответствии с названными критериями различают такие типы права, как:

национальные правовые системы (это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства);

правовые семьи (это совокупность правовых систем, выделен­ная на основе общности источников, структуры права и историчес­кого пути его формирования). Выделяют следующие основные правовые семьи: романо-германская, англосаксонская, религиоз­ная и традиционная.

Достоинство данной типологии заключается в том, что нацио­нально-исторические, конкретно-географические и технико-юри­дические признаки весьма определенно характеризуют право, а слабой стороной является то, что ее представители недооценивают роль социально-экономических факторов в природе права.

Правовая система общества — это конкретно-историческая со­вокупность права, юридической практики и господствующей пра­вовой идеологии отдельного государства.

В структуру правовой системы входят следующие главные эле­менты: » право (законодательство);

юридическая практика;

господствующая правовая идеология.

Понятия «право» и «правовая система» соотносятся как часть и целое. Если под правом понимается система общеобязательных,

формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, то под правовой системой — явле­ние, отражающее правовую организацию общества, целостную правовую действительность, систему юридических средств, с по­мощью которых официальная власть оказывает правовое воздей-1 ствие на поведение людей.

Право — ядро и нормативная основа правовой системы, ее свя-1 зующее и цементирующее звено. По характеру права в обществе | можно судить и о сущности правовой системы данного общества.

Помимо права, юридической практики и господствующей пра­вовой идеологии в правовую систему входят и другие элементы: правотворчество, правоотношения, правовые учреждения, закон­ность и т.п.

Понятие «правовая система» выражает комплексную оценку юридической сферы жизни конкретного общества, дает дополни­тельные возможности для обобщенного исследования значитель­ной части юридического бытия той или иной страны.

Точно так же как в политологии, наряду с понятием «полити­ческая система» существует понятие «политическая жизнь» и в юриспруденции наряду с категорией «правовая система» необхо­димо «прописать» и категорию «правовая жизнь». В юридической науке понятие «правовая жизнь» и «правовая система» во многом должны соотноситься подобно соотношению в политологии поня­тий «политическая жизнь» и «политическая система» (а в эконо­мической науке понятий «экономическая жизнь» и «экономичес­кая система»).

Правовая система создает условия для нормального протека­ния правовой жизни, обеспечения ее стабильности, нейтрализа­ции и вытеснения из нее негативных юридических явлений (пра­вонарушений, злоупотреблений и иной «злокачественной юриди­ческой опухоли»). Другими словами, она по отношению к право­вой жизни играет организующую роль, придает ей определенное единство, правомерные начала. Отсюда важно совершенствовать и укреплять элементы правовой системы российского общества, что будет содействовать обогащению и оптимизации его правовой жизни.

Между тем правовая система выступает лишь составной норма­тивно-упорядочивающей частью самой правовой жизни, ибо пос­леднее явление (и понятие) шире первого.

Элементами правовой системы выступают прежде всего те, ко­торые необходимы для процесса правового регулирования, для це­ленаправленного воздействия на сознание и поведение субъектов.

Негативные же правовые явления — преступность, правонаруше­ния, деформации и т.п., тоже имеющие отношение к бытию права и обладающие определенной юридической окраской, к элементам правовой системы не относятся.

В этой связи понятие «правовая жизнь» позволяет гораздо объ­емнее взглянуть на правовую действительность как позитивного, так и негативного плана. Такой взгляд необходим, ибо придает правовым реалиям определенную целостность. Ведь важно видеть в правовой жизни не только плюсы, но и минусы. Именно с послед­ними право и вся правовая система призваны бороться. Данная категория дает возможность смотреть на существующий юриди­ческий быт не через «розовые очки», а, наоборот, видеть его со всеми его достижениями и недостатками, успехами и неудачами, свершениями и ошибками, сильными и слабыми сторонами. Кроме всего прочего, она характеризует собой не только совокуп­ную упорядоченную и неупорядоченную (стихийную) правовую действительность, но и процесс исторического развития права в целом, основные этапы его эволюции.

Ценность понятия правовой системы заключается в следующем.

Во-первых, отдельные компоненты юридической среды доста­точно хорошо изучены (право, правоотношения, правосознание, законность, правопорядок, субъективные права, нормативные акты и т.д.). Пришло время синтезировать их в одно понятие — правовая система общества, чтобы получить возможность лучше отразить и представить общую картину, с учетом постоянно проис­ходящих в указанной системе сложных интеграционных и дезин-теграционных процессов.

Во-вторых, возникли новые задачи, в решении которых долж­ны быть задействованы все правовые рычаги в их согласованном, а не разобщенном виде. Только комплексное, совокупное их воз­действие на общественные отношения может дать желаемый соци­альный эффект, привести к достижению поставленных целей.

В-третьих, рассматриваемое понятие дает возможность твор­чески применить системный подход (об этом методе см. в гл. 1) к исследованию правовой действительности, а также использовать сравнительно-правовой метод. Системное же видение любого явле­ния — залог его адекватного и глубокого осмысления.

Все это позволяет сопоставить правовую систему с другими столь же емкими системами — экономической, политической, мо­ральной, выявить их специфику, возможности, формы взаимодей­ствия как однопорядковых по своему уровню явлений (Н.И. Ма-тузов).

210. Правовая система и правовая семья. Критерии классификации правовых семей.

Ответ: Правовая система — информационно-регулятивная система общества, определяемая социально-экономическим строем, которая обладает собственными историко-правовыми и этно-культурными особенностями и состоит из взаимообусловленных элементов (законодательство, правоприменение, правосознание), объединённых статическими и динамическими отношениями в структурно упорядоченное целостное единство, обладающая передаточной функцией (с помощью которой индивид с достаточностью и необходимостью преобразует информацию о внешней ситуации, в которой он находится, в информацию о своём должном поведении в интересах общества); а также регулятивной функций (с помощью которой господствующий класс общества оказывает регулятивно-организующее и стабилизирующее воздействие на общественные отношения, поведение людей)^. Правовая семья — одно из центральных понятий сравнительного правоведения; представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования. Каждая правовая семья уникальна, однако сравнительное правоведение позволяет, выяснив их сходства и различия, произвести типологию правовых систем. Таким образом формируются типы правовых систем, называемые правовыми семьями. Критериями являются:соотношение и использование источников права,роль суда в создании прецедентов,происхождение и развитие системы права. Наиболее известной является классификация французского учёного Рене Давида^[1], в соответствии с которой выделяются: романо-германская правовая семья, англосаксонская правовая семья, религиозная правовая семья (мусульманская, иудейская и др.), социалистическая правовая семья, традиционная правовая семья, некоторые другие правовые семьи. Романо-германская правовая система объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы. Эта правовая система возникла на основе рецепции римского права. Основной источник права — нормативный акт. Ей присуще чёткое деление норм права на отрасли, а все отрасли подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. В системе органов государства проводится четкое различие на законодательные и правоприменительные органы. Законотворческие функции составляют монополию законодателя. Для большинства стран этой системы характерно наличие писаной конституции. В рамках романо-германской правовой системы выделяют следующие группы:группу романского права (правовые системы Франции, Италии, Бельгии, Испании, Румынии, право латиноамериканских стран);группу германского права (правовые системы Германии, Австрии, Венгрии, Швейцарии, Греции, Португалии, Турции, Японии);группу скандинавского права (правовые системы Дании, Норвегии, Швеции). Некоторые исследователи выделяют самостоятельную группу славянского права^[2][3][4], которое по их мнению имеет свой уникальный исторический путь развития, отличающийся от европейских правовых традиций. Славянское право во многом основано на рецепции римского права с учётом своих национально-культурных особенностей. Первоначально оно формировалось под сильным воздействием византийского права, в дальнейшем более тесно сблизилось с романо-германским правом, основанном по образцу ведущих европейских государств, также особую роль в нём сыграло социалистическое право.

Англосаксонская правовая семьяОбщее право доминирует в национальных правовых системах Великобритании (кроме Шотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и т. д. Прародительницей этой правовой семьи была Англия. В основе этой правовой системы — принцип stare decisis (лат. стоять на решённом), означающий, что при выработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту. Основным источником права в Англо-саксонской правовой системе является обычай (подтверждённый судебным прецедентом), законодательство рассматривается как разновидность договора. Таким образом, в отличие от романо-германской системы, судебные решения играют большую роль в собственно формировании права, тогда как романо-германская система оставляет за судами функцию толкования и применения права. В США имеется тенденция к смешению принципов англосаксонской и романо-германской правовых систем: первая широко распространена на низовом уровне, но по мере повышения уровня юрисдикции имеется тенденция к кодификации права (см. Кодекс Соединённых Штатов). В Канаде частное право является прецедентным, тогда как уголовное — кодифицированным.Социалистическое правоСтрого говоря, социалистическая правовая система не является самостоятельной системой, а лишь ответвлением романо-германской правовой системы. Для социалистической системы характерен государственный контроль над многими сферами общественной и экономической жизни в обмен на законодательное закрепление большого числа социальных гарантий, а также упрощённый порядок судопроизводства с фактическим отказом от состязательности. При этом практически во всех социалистических государствах сохранялись все формальные признаки романо-германской правовой системы. В рамках англосаксонской системы развитие в сторону социалистической системы не наблюдалось. Одним из характерных, хотя и второстепенных, институтов социалистического права являлся товарищеский суд

Религиозная правовая система — это правовая система, где основным источником права выступает священное писание. Наиболее известными примерами являются исламское право (шариат) и иудейское право (галаха). В Европе религиозное право не прижилось даже в Средние века, поскольку авторитет Церкви относился исключительно к духовной сфере; вопросы же наказания и гражданского права относились к исключительной прерогативе местных правителей. В допетровской Руси Церковь не имела судебной власти, однако в отдельных случаях церковное покаяние (уход в монастырь) с согласия Церкви могло служить заменой отдельных форм уголовного наказания.Тем не менее, религиозное право во всех случаях было не абсолютной, а лишь преобладающей нормой. В еврейском праве действовала норма «дина демалхута дина» (Закон царства — закон), означавшая, что закон государства, на территории которого проживала данная еврейская община, должен беспрекословно исполняться. В современном Израиле, хотя формально Галаха остаётся доминирующей правовой нормой, законы государства всё более теснят сферу её применения.В исламском обществе шариат мог сочетаться с местными обычаями (адат), а также с законодательством местных правителей; в современных исламских странах шариат является лишь основой законодательства, а также источником его толкования в спорных случаях.Традиционная правовая семьяТрадиционные правовые системы до сих пор встречаются в некоторых странах Центральной и Южной Африки, Юго-Восточной Азии, Австралии и Океании. Для них характерно то, что внутри племенной общины или этнической группы регулирование общественных отношений происходит посредством многочисленных обычаев и традиций. Они являются для них неписанными нормами поведения, которые складывались в течение длительного времени и вошли в привычку в результате многократного применения. Повиновение нормам обычного права происходит добровольно и основано на уважении духов предков или духов природы. Обычное право регулирует, как правило, поведение коллектива, а не отдельной личности, поэтому оно является правом групп и сообществ, и не является правом индивидов (то есть это не субъективное право). Оно влияет на формирование местной власти, регулирует брачно-семейные отношения, вопросы землевладения, собственности и наследования, определяет порядок и организацию правосудия внутри общины. Например, вступление в брак является не союзом между мужчиной и женщиной, а соглашением между различными племенами и кланами.Правосудие осуществляют старейшины, жрецы или вожди, в том числе судебное разбирательство может осуществлять сам потерпевший. При совершении тяжкого преступления допускается месть по принципу «око за око»^[5]. Правовая семья стран Дальнего Востока

Национальные правовые системы стран Дальнего Востока имеют множество сходных черт. В их основе лежат философские учения, главным образом идеология конфуцианства (для Китая также даосизм и легизм), которая особое внимание уделяет роли семьи в обществе, где абсолютной властью обладает непосредственно глава семьи, а младшие всегда подчиняются старшим. Особое место отводится моральным нормам и традициям, а все конфликты должны решаться предпочтительно внесудебным путём, когда стороны спора достигают примирения посредством соглашений и компромиссов. В суд принято обращаться только при исчерпании всех иных способов примирения. В целом правопорядок рассматривается как достижение гармонии между людьми, а также между человеком и природой.В последнее время правовые системы стран Дальнего Востока трансформировались и стали тяготеть к европейским правовым традициям. Под влиянием романо-германского права появилось множество сходных ему правовых институтов. В Китае и КНДР также особое место занимают институты, присущие социалистическому праву. На Японское право некоторое влияние оказало право Соединённых Штатов. Смешанные правовые системы бывают следующих видов:

§ дуализм романо-германского и англосаксонского права (правовые системы Кипра, Израиля, ЮАР, Таиланда, Мальты, а также административных единиц таких как Луизианы, Квебека, Шотландии);

§ дуализм англосаксонского и религиозного права (правовые системы Пакистана, Нигерии, Индии, Малайзии, где действуют в том числе законы шариата);

§ дуализм романо-германского и религиозного права (правовые системы Египта, Алжира, Марокко, Сирии, Иордании);

§ дуализм романо-германского и обычного права (правовые системы Мадагаскара, Руанды, Республики Конго, Мали, Эфиопии).

В правовых системах государств Африки (африканское право) тесно между собой переплетаются основные черты обычного права, мусульманского права, а также права бывших колонизаторов — романо-германское или англосаксонское. В литературе также встречается утверждение о существовании так называемой «кочующей» правовой семьи^[3], когда в правовую систему определённого государства привносятся некоторые правовые традиции чужестранцев и связано это зачастую с миграционными процессами и глобализацией. Такие социальные группы не ассимилируются в национальную правовую систему страны проживания, а живут по правилам своей коренной правовой семьи и национальной культуры (например, диаспора турок в Германии, арабов во Франции, эмигрантские кварталы в Великобритании).

211. Общая характеристика романо-германской правовой семьи.