Договор коммерческой концессии (франчайзинга) как форма, опосредующая вертикальную сбытовую маркетинговую систему

Одной из наиболее интересных моделей организации совре­менных сбытовых маркетинговых систем, способствующих раз­витию товародвижения, является франчайзинг (или франшиза). Он основан на предоставлении как правило крупной корпора­цией тем или иным субъектам предпринимательской деятельно­сти прав действовать от ее имени, а также других привилегий и Льгот. Здесь возникло несколько вариантов организации — в за­висимости от того, кто и по отношению к кому предоставляет определенные привилегии и льготы. В американском автомоби­лестроении, например, стало популярным спонсорство и пре­доставление других привилегий производителями по отношению к розничным торговцам. Производитель также может наделять привилегиями оптовых продавцов, берущих на себя ряд его функ­ций. К примеру, компания «Соса-Со1а» выдает соответствующие лицензии ряду оптовиков, которые, покупая у компании-про­изводителя концентрат сиропа, сами производят разлив и про­дают бутылки с напитками розничным торговцам.

франчайзинг — это договор, по которому одно лицо (правообладатель, или франчайзер),имеющее разработанную систему ведения определенной деятельно­сти, разрешает другому лицу (франчайзи) использовать эту сис­тему согласно требованиям владельца франшизы в обмен на возна­граждение. Обычно по договору франшизы франчайзер предоставляет франчайзи весь комплекс принадлежащих ему прав интеллекту­альной собственности — фирменное наименование, товарные знаки и знаки обслуживания, изобретения и промышленные об­разцы, ноу-хау, произведения, охраняемые авторским правом, и т.п. Конструкция франчайзинга предполагает обоюдную заинте­ресованность его участников в совместной маркетинговой дея­тельности. Эквивалентом известных в западном законодательстве поня­тий «франшиза» и «франчайзинг» в российском праве является понятие «коммерческая концессия». Договор коммерческой концессии заключается с целью создания маркетинговых сбытовых систем, расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой правообладателя и на основе целого комплекса переда­ваемых исключительных прав, что отличает его от традицион­ных лицензионных договоров, позволяющих лицензиату исполь­зовать лишь отдельные объекты интеллектуальной собственно­сти (товарный знак, знак обслуживания, изобретение, полезную модель и др.), права на которые принадлежат лицензиару. Дан­ный вид сделок как разновидность маркетинговых отношений в России еще не получил должного развития, однако правовые основы регулирования уже созданы и содержатся в гл. 54 ГК РФ.

Легальное определение договора коммерческой концессии в целом соответствует пониманию франчайзинга, сложившемуся в мировой практике. Так, согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ по догово­ру коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обя­зуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознагра­ждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс ис­ключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том чис­ле право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую ин­формацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Согласно п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан пре­доставить пользователю всю необходимую техническую, коммер­ческую документацию (положения, инструкции и т.п.) и иную информацию, выдать ему предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке, проинст­руктировать пользователя и его работников по вопросам, свя­занным с реализацией предоставленных исключительных прав, и не вправе отступить от этих обязанностей (ст. 422 ГК РФ).

Статья 1032 ГК РФ с учетом характера и особенностей дея­тельности, осуществляемой пользователем по договору коммер­ческой концессии, возлагает на него следующие обязанности:

• использовать фирменное наименование и (или) коммерче­ское обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

• обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

3» соблюдать инструкции и указания правообладателя, на­правленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

• оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуга, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

• не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную маркетинговую

информацию, что предопределяет необходимость включения в трудовые договоры с его работниками условий о неразглашении конфиденциальной информации;

• предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

4» информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевид­ным для них способом о том, что он использует фирменное на­именование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак об­служивания или иное средство индивидуализации на основании договора коммерческой концессии.

Важно заметить, что предметом договора коммерческой кон­цессии служат отчуждаемые имущественные права. К ним нель­зя отнести указанную в п. 2 ст. 1027 ГК РФ «деловую репута­цию», хотя при согласовании цены договора обычно учитывает­ся ее условная стоимость, которая оказывает воздействие, и за­частую существенное, на стоимость передаваемых прав.

Таким образом, по договору субконцессии пользователь высту­пает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент — в качестве вторичного пользователя. Предоставленные в порядке субконцессии исключительные права производны от прав, полу­ченных пользователем по основному договору, и их объем не может выходить за рамки последних. То же касается срока дого­вора коммерческой субконцессии. Кроме того, если договор ком­мерческой концессии является недействительным, недействи­тельны и заключенные на его основании договоры коммерческой субконцессии.

Существенным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем право­обладателю. В соответствии со ст. 1030 ГК РФ, отражающей су­ществующую маркетинговую практику и носящей диспозитивный характер, вознаграждение по договору коммерческой кон­цессии может иметь форму фиксированных разовых или перио­дических платежей, отчислений в определенном проценте от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых пра­вообладателем для перепродажи, или иную форму, предусмот­ренную концессионным договором.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмот­рены ограничения прав сторон по этому договору (п. 1 ст. 1033 ГК РФ

К специальным основаниям досрочного прекращения дого­вора коммерческой концессии следует отнести утрату концес­сионером прав на фирменное наименование (коммерческое обо­значение), если им не приобретено другое наименование, и объ­явление одной из сторон договора банкротом. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве инди­видуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается. Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве ин­дивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, которого назначает нотариус.