Взаимность. Реторсии
Признание и применение иностранного права на своей территории – это волевая деятельность каждого государства. В принципе, никто не может принудить государство-суверена признавать, да еще и исполнять на своей территории иностранное право. В определенной степени, эта деятельность носит добровольный характер, хотя и обусловлена массой других крайне важных и выгодных для государства причин.
Взаимность - один из фундаментальных принципов международного сотрудничества, позволяющий обусловить дружественное отношение одного государства к другому адекватным ответным отношением. При применении иностранного права возникает вопрос: обусловлено ли применение иностранного права, к которому отсылает, например, российское право, взаимностью? Означает ли это то, что на территории того иностранного государства применяется в сходной ситуации российское право? Зависит ли от ответа на этот вопрос решение суда: применить иностранное право или отказать в его применении? Другими словами, основным вопросом остается вопрос об основании применения иностранного права: служит ли основанием юридически обязательная отечественная коллизионная норма или основанием выступает наличие взаимности. Отменяет ли отсутствие взаимности действие отечественной коллизионной нормы.
В международном частном праве многих стран мира принцип взаимности предполагает, что предоставление гражданам и юридическим лицам иностранного государства тех или иных прав на национальной территории находится в зависимости от того, пользуются ли собственные граждане и юридические лица необходимыми правами на территории этого иностранного государства.
Развитие международного экономического сотрудничества уже в первой четверти XX века позволило резко сузить область применения принципа взаимности в международном частном праве большинства европейских стран. Чем шире становились отношения между лицами различной государственной принадлежности, тем более актуальным было допущение действия иностранного права на собственной территории, и уже не в силу взаимности или международной вежливости, а на формально определенной и равноправной основе коллизионного права. В XXI веке непризнание и неприменение иностранных законов на собственной территории - редчайшее явление, обычно характеризующее правовые системы государств - изгоев мирового сообщества (например, режим талибов в Афганистане). Поэтому современная цивилизация уже не нуждается в том, чтобы придавать принципу взаимности значение общего правила. Напротив, законодательство большинства стран исходит из необходимости безусловного применения иностранного права на своей территории, не зависящего от взаимности в применении собственных законов за рубежом.
В МЧП различных государств, а также в доктрине выработалось правило: применение иностранного права, к которому отсылает коллизионная норма, носит безусловный характер. Из этого правила вытекают два основных принципа:
1) суд применяет иностранное право не зависимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право страны суда, за исключением случаев, когда применение иностранного права на основе взаимности предусмотрено законом этой страны;
2) если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.
Разумеется, сосуществование различных государств и взаимодействие их правовых систем в мире далеки от гармонии. И сегодня нередко случаются таможенные, консульские, визовые «войны». Но право не в состоянии следовать за всеми извивами внешней политики: оно выше мелких межгосударственных обид и международных недоразумений. Поэтому было бы опрометчиво увязывать принципиальные вопросы действия иностранного права на отечественной территории с аналогичным применением российского права за рубежом. Из этого исходит и наш законодатель, формулируя новеллу ст. 1189.
Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.Таким образом, в российском международном частном праве общее значение придается не взаимности, а, наоборот, безусловности применения иностранного права к тем или иным отношениям в России вне зависимости от того, применяется ли к ним российское право в соответствующем иностранном государстве. В этом смысле требование взаимности выступает лишь как исключение из указанного общего правила и может предусматриваться только российским законом (напр.: ст. 36 Патентного закона, ст. 47 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров»). Содержание понятия «взаимность» в контексте статьи 1189 не имеет однозначного определения. В зависимости от формулировок закона, который предписывает обязательное соблюдение взаимности, она может пониматься и как формальная, и как материальная взаимность. Так, по смыслу абз.2 ст. 47 Закона «О товарных знаках…» в нем идет речь о материальной взаимности, а в абз. 1 той же статьи, напротив, взаимность понимается формально. В отсутствие дополнительных указаний на конкретное содержание понятия взаимности в том или ином законе, ее, по всей видимости, следует интерпретировать как формальную взаимность (напр.: ст. 13 Закона РФ «О правовой охране топологий интегральных микросхем» от 23.09.92 г.).
Наличие взаимности в применении российского права за рубежом не нуждается в доказывании, поскольку п. 2 ст. 1189 устанавливает презумпцию ее существования. Таким образом, лицо, заявляющее о неприменении конкретных норм иностранного права в России в силу отсутствия взаимности (в тех немногих случаях, когда закон предписывает соблюдение взаимности), должно доказать, что в соответствующем иностранном государстве российское право к аналогичным отношениям не применяется.
С вопросом взаимности связано введение так называемых ответных ограничений – реторсий, целью которых, в частности, является восстановление принципа взаимности. Понятие реторсий хорошо известно российскому международному частному праву. Аналогичные или близкие по смыслу правила можно найти в п. 3 ст. 210 АПК, а также в ряде других нормативных актов.
В международном праве меры, принимаемые государством с целью защиты своих интересов в ответ на недружественные действия другого государства, подразделяют на реторсии и репрессалии. Именно репрессалии в международном праве применяются, когда государству причинен имущественный ущерб, тогда как реторсии - это способ реагирования на ущемление прав субъектов данного государства. Репрессалии обычно сопряжены с причинением ответного ущерба иностранному государству, реторсии же могут непосредственно и не повлечь значительных убытков. Наконец, репрессалии представляют собой ответ на неправомерные действия другого государства, а реторсии - реакция на правомерные по форме, но недружественные по содержанию акты.
ГК РФ содержит ст. 1194, посвященную реторсиям. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Ограничения имущественных и личных неимущественных прав субъектов иностранного права могут вводиться лишь актами Правительства России и только в качестве ответной меры на соответствующие недружественные действия иностранного государства (поэтому, в частности, реторсии иногда называют «обратной взаимностью»). «Инициативное», не обусловленное встречными дискриминационными мероприятиями введение ограничений прав иностранных лиц не допускается п. 3 ст. 62 Конституции РФ. Буквальное толкование ст. 1194 приводит к выводу, что реторсии - это способ государственного реагирования на ущемление прав физических и юридических лиц, а не самого государства (например, в области межгосударственных дипломатических отношений).Цель введения реторсий - побудить иностранную державу устранить дискриминацию российских лиц. Подобный способ опосредованного влияния на политику другой страны (через ограничение прав ее граждан) может показаться не слишком «справедливым», но в современном мире является весьма эффективным, хотя и не часто применяется на практике. Для того чтобы применение реторсий было обоснованным, ограничения прав российских граждан и юридических лиц, введенные иностранным государством, должны носить специальный, т.е. целевой, адресный и дискриминационный, характер. Поэтому, например, не предоставление субъектам российского права в той или иной стране национального правового режима не может рассматриваться в качестве основания для введения реторсий, если в этом государстве иностранцы вообще не пользуются национальным правовым режимом. Конкретное содержание реторсий может, как соответствовать характеру ограничительных мер, принятых в отношении российских лиц в иностранном государстве (например, введение визового режима посещений России гражданами иностранного государства в ответ на его аналогичное действие в отношении российских граждан), так и расходиться с ним (например, ограничение прав по ведению предпринимательской деятельности гражданами иностранного государства на территории РФ как ответ на дискриминационное ужесточение визового режима для россиян). Ст. 433 ГПК и п. 3 ст. 210 АПК разрешают установление ответных ограничений в отношении иностранных лиц тех государств, в которых допускаются специальные ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.
Дата добавления: 2016-03-20; просмотров: 1019;