Статья 448. Организация и порядок проведения торгов

Комментарий к статье 448

Наука.

Хотя в ст. 448 ГК РФ речь идет о задатке, суммы, вносимые участниками торгов, не являются задатком в значении этого слова, определенном ст. 380 ГК РФ. Они не являются доказательством заключения договора, поскольку договор будет заключен в будущем (путем проведения торгов) и лишь с лицом, выигравшим торги. По той же причине переданную участником торгов сумму нельзя считать частью "причитающихся с нее по договору платежей другой стороне" (договора еще нет, и будет он лишь с одним из участников торгов). Не приходится говорить и об обеспечительной функции в том смысле, в котором она определяется в ст. 380 ГК РФ. Обеспечительная функция задатка по смыслу ст. 380 состоит в стимулировании к исполнению обязательства под угрозой наступления неблагоприятных последствий (неисполнение повлечет для виновной стороны потерю суммы задатка).

Б.М.Гонгало

Статья 449. Последствия нарушения правил проведения торгов

Комментарий к статье 449

Статьи 446, 447 и 449 ГК достаточно полно регламентируют порядок заключения договоров на торгах. Следует обратить внимание на некоторый процессуальный характер комментируемых норм, через призму которых и раскрываются особенности данной группы гражданско-правовых договоров.

Наука.

Торги признаются недействительными во всех случаях, когда были допущены нарушения, которые могли повлиять на определение результата торгов.

М.И.Брагинский

Судебная практика.

С требованиями о признании недействительными результатов конкурса или аукциона (протокола конкурсной комиссии или протокола о результатах аукциона) могут обращаться в арбитражный суд не только участники конкурса или аукциона, но и лица, которым было отказано в участии в конкурсе (аукционе). При этом незаконный отказ в участии в конкурсе (аукционе) может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными. По данной категории споров соблюдение претензионного порядка не требуется (Постановление Пленума ВАС РФ от 02.12.1993 N 32).

См. также приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 101.

Заключение договоров.

1. Общий порядок заключения договоров.

2. Заключение договора в обязательном порядке.

3. Заключение договора на торгах.

1. Общий порядок заключения договоров. Для того чтобы стороны мог­ли достичь соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение о заключении догово­ра, а другая — приняла это предложение. Поэтому заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а вторая — акцеп­том. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить до­говор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, — ак­цептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит ак­цепт от акцептанта.

Вместе с тем далеко не всякое предложение заключить договор приобре­тает силу оферты. Предложение, признаваемое офертой, в соответствии со ст. 435 ГК РФ:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

б) должно содержать все существенные условия договора;

в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение мо­жет рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать офер­ту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении отсутствуют существенные условия дого­вора купли-продажи. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту), если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту. Под публичной офертой понимается содержащее все существенные условия догово­ра предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предло­жение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). В этом случае предложение заключить дого­вор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение (такси, сто­ящее на стоянке с включенным зеленым огоньком; автоматы по продаже прохладительных напитков; размешенные на прилавке магазина товары и т.п.).

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, при­нять это предложение, причем не любое согласие, а лишь такое, которое яв­ляется полным и безоговорочным (п.1 ст. 438 ГК РФ). Если же принципиальное согласие на предложение заключить договор сопровождается какими-либо дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте, то такое согласие не имеет силы акцепта. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в офер­те (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

До получения оферты ее адресатом она никак не связывает оферента и он вправе ее отозвать и тем самым сиять предложение заключить договор. Если предложение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п. 2 ст. 435 ГК). Наоборот, с мо­мента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сде­лана (ст. 436 ПС). Оферент не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту иди заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки.

Как и оферта, акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он по­лучен оферентом. До получения акцепта оферентом акцептант вправе ото­звать акцепт. При этом если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт счи­тается не полученным (ст. 439 ГК РФ).

Юридическое действие оферты также зависит от того, сделана она с ука­занием срока для ответа или без указания срока для ответа. Если оферта сде­лана с указанием срока для ответа, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК РФ). Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается за­ключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. Если та­кого акцепта не последовало, то оферент никак не связан сделанным им предложением. Когда же оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен ли­цом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, — в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ). Нормально необ­ходимым считается время, достаточное для пробега данного вида коррес­понденции в оба конца, ознакомления с содержанием сделанного предложе­ния и составления ответа на него. В случае прибытия ответа в течение этого периода времени договор считается заключенным.

Если акцепт получен с опозданием, то судьба договора зависит от офе­рента, который может оставить без внимания опоздание ответа и согласить­ся с заключением договора либо отказаться от заключения договора ввиду задержки с ответом на его предложение. Если оферент, получивший акцепт с опозданием, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, по­лученного с опозданием, договор считается заключенным. Статья 442 ГК РФ предусматривает и тот случай, когда ответ о согласии заключить договор (акцепт) прибыл с опозданием, но из него видно, что он был отправлен сво­евременно. В этом случае на оферента возлагается обязанность не­медленно оповестить другую сторону о получении акцепта с опозданием. В случае неисполнения этой обязанности ответ не признается опоздавшим и стороны считаются связанными договором.

Если ответ о согласии заключить договор дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК). Если стороны сами не могут урегулировать разногласия, воз­никшие при заключении договора, то у них есть возможность прийти к со­глашению о передаче возникшего спора на рассмотрение суда (ст. 446 ГК). В этом случае условия договора, по которым стороны не пришли к соглаше­нию, определяются в соответствии с решением суда.

Важное значение при заключении договоров приобретает вопрос о вре­мени и месте заключения договора. К договорным отношениям применяется законодательство, действующее на момент его заключения на той террито­рии, где он был заключен. Большое значение имеет также вопрос о начале и окончании действия договора. В соответствии со ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

По общему правилу, истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если же не исполнена надлежащим образом хотя бы од­на обязанность, вытекающая из договора, то последний не прекращает свое действие и по истечении срока, на который был заключен договор.

Наконец, окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение. Так, поставщик отвечает перед поку­пателем за недостатки поставленного товара и после окончания действия до­говора поставки.

2. Заключение договора в обязательном порядке. Указанный порядок применяется в тех случаях, когда заключение договора является обязатель­ным для одной из сторон в силу закона, т. е. при заключении обязательных договоров. При заключении договора в обязательном порядке применяются правила ст. 445 ГК. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой сто­роне, для которой заключение договора обязательно, проект договора (офер­ту). Сторона, для которой заключение договора является обязательным, дол­жна в течение 30 дней со дня получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне:

- либо извещение об акцепте;

- либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разно­гласий к проекту договора);

- либо извещение об отказе от акцепта.

В первом случае договор считается заключенным в момент получения оферентом извещения об акцепте. Во втором случае сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, вправе либо известить другую сторону о принятии договора в ее редакция, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцеп­та. Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки не передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным. В третьем случае, а также в случае неполучения ответа на

оферту в установленный срок оферент вправе обратиться в суде требовани­ем о понуждении к заключению договор.

Проект договора может направить и сторона, для которой заключение договора обязательно. В таком случае другая сторона, для которой заключе­ние договора не является обязательным, вправе в течение 30 дней направите другой стороне:

-либо извещение об акцепте;

-либо извещение об отказе от акцепта;

-либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разно­гласий к проекту договора).

В первом случае договор будет заключен на условиях, содержащихся в оферте. Во-втором случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок договор не будет заключен, так как его заключение не является обязательным для акцептанта. В третьем случае сторона, для кото­рой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о приня­тии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о резуль­татах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении дого­вора, на рассмотрение суда, который и определит условия, по которым у сто­рон имелись разногласий. Если сторона, направившая протокол разногла­сий, не перенесет возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным.

Если сторона, для которой заключение договора является обязательным, необоснованно уклоняется от его заключения, то она должна возместите другой стороне причиненные этим убытки. Так, если коммерческая органи­зация необоснованно уклоняется от заключения публичного договора, то гражданин вправе предъявить иск не только о понуждении заключите дого­вор, но и о возмещении ему понесенных убытков.

3. Заключение договора на торгах. Возможность заключения договора на торгах предусмотрена ст. 447—449 ГК. Этот способ заключения догово­ров широко применяется, например, при заключении договоров приватиза­ции государственного (муниципального) имущества. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги. Таким способом может быте заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. Так, ясно, что заключение пу­тем проведения торгов договора дарения противоречат природе этого дого­вора. Некоторые же договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов. Так, в соответствии со ст. 16 Закона РФ «О приватизации государственного имущества и об ос­новах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» приватизация государственного и муниципального имущества может осу­ществляться путем его продажи на аукционе или коммерческом конкурсе.

Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, зара­нее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Фор­ма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем. реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

В конкурсе или аукционе должно участвовать два или большее число лиц, иначе они теряют смысл. Поэтому п. 5 ст. 447 ГК устанавливает, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Аукционы и конкурсы могут быте как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специаль­но приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о вре­мени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора (например, право на заключение дого­вора аренды нежилого помещения), в извещении о предстоящих торгах дол­жен быть указан срок, предоставляемый для заключения договора.

В силу прямого указания закона (п. 3 ст. 448 ГК РФ) организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкур­са— не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса, если иное не пре­дусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. В случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением ука­занных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор же закрытого аукциона или закрытого конкурса вообще не вправе отказаться от его проведения и несет соответствующую ответст­венность перед лицами, приглашенными для участия в торгах. Если органи­затор закрытого аукциона или закрытого конкурса откажется от торгов, он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов.

Определенные обязанности возлагаются не только на организатора тор­гов, но и на их участников. В частности, участники торгов должны внести за­даток в размере, в срок и порядке, которые указаны в извещении о проведе­нии торгов. Такая обязанность возлагается на участников торгов для того, чтобы отсечь от торгов несерьезных участников гражданского оборота и обеспечить, исполнение тех обязательств, которые возникают в результате проведения торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату.

Задаток возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не вы­играли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по за­ключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день про­ведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписа­ния протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он обязан возвратить лицу, выиг­равшему торги, задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, та­кой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления про­токола. В случае уклонения организатора или победителя торгов от заключе­ния договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о по­нуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.