В целях обеспечения нормального хозяйственного оборота законодательство предусматривает индивидуализацию юридического лица. 2 страница

--------------------------------

<57> Гражданское право: Учеб. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др.; отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М.: ТК Велби; Проспект, 2004. Т. 1. С. 412.

Между тем, по нашему мнению, правовой режим имущества, спектр возможностей, которыми располагает собственник, зависят от правосубъектности самого собственника и особенностей объекта собственности, а не от "формы" или "вида" собственности.

Термин "форма собственности" используется в тексте ст. 212 ГК РФ: "В Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности". Между тем сама эта статья называется "Субъекты права собственности. Неразличение понятий "субъект права собственности" и "форма собственности" в ГК РФ, возможно, и дает почву для различного понимания и толкования.

Итак, все юридические лица в зависимости от субъекта собственности условно делятся на государственные и частные.

К государственным прежде всего относятся: государственные и муниципальные унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения и казенные предприятия на праве оперативного управления, а также государственные учреждения.

Остальные организационно-правовые формы можно отнести к частным. Это означает, что если государство будет владеть даже стопроцентным пакетом акций какого-либо акционерного общества, учредителем которого оно является, то и тогда подобное акционерное общество должно рассматриваться как частная организация.

Акционерное общество с участием государства само является собственником своего имущества, а государство, даже если оно единственный учредитель и участник данного АО, обладает лишь правами акционера, в том числе обязательственными правами на имущество акционерного общества.

3. Юридические лица различаются в зависимости от того, сохраняют ли их учредители (участники) какие-либо права в отношении имущества созданной организации.

Учредителем называется тот субъект (физическое или юридическое лицо), который создает данную организацию и передает ей в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление часть своего имущества. Фактически учредителем являются лицо или лица, подписавшие учредительные документы создаваемого юридического лица <58>.

--------------------------------

<58> Козлова Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика // СПС.

По этому критерию юридические лица подразделяются на три вида:

1) организации, на имущество которых учредители (участники) не сохраняют никаких прав (все виды некоммерческих организаций, за исключением некоммерческих партнерств, потребительских кооперативов и учреждений);

2) организации, в отношении имущества которых учредители (участники) сохраняют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, некоммерческие партнерства);

3) организации, в отношении имущества которых учредители сохраняют право собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, казенные предприятия, учреждения).

Поскольку субъектами предпринимательской деятельности являются в основном коммерческие организации, далее охарактеризуем отдельные организационно-правовые формы юридических лиц - коммерческих организаций.

2.3.3. Полные товарищества и товарищества на вере

На сегодняшний день деятельность хозяйственных товариществ, старейших из всех организационно-правовых форм коммерческих организаций, регулируется положениями ГК РФ, в соответствии с которыми хозяйственные товарищества создаются в форме полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных товариществ).

Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. При этом лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Требуется также, чтобы фирменное наименование полного товарищества содержало либо имена всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".

Учредительный договор полного товарищества, помимо сведений, предусмотренных для учредительных документов юридических лиц (ст. 52 ГК РФ), должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения долей каждого из участников, о размере, составе и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, но учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый из участников вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручено одному или нескольким участникам, остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел.

Полное товарищество ликвидируется помимо оснований, предусмотренных ГК РФ для ликвидации юридических лиц (ст. 61), также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе преобразовать в установленном порядке такое товарищество в хозяйственное общество.

В товариществах на вере (коммандитных товариществах) наряду с участниками (полными товарищами), осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Они не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества. Фирменное наименование такого товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, то он становится полным товарищем.

Управление делами товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе принимать участие в управлении делами такого товарищества или выступать от его имени. Они доверяют осуществление таких действий полным товарищам. Сами же от имени товарищества могут выступать лишь по надлежащим образом оформленной доверенности.

Товарищество на вере ликвидируется, помимо общих оснований для ликвидации юридических лиц, также в случаях выбытия всех участвующих в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе в этом случае преобразовать такое товарищество в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества (ст. 81 ГК РФ). Однако ст. 86 ГК РФ предусматривает, что товарищество на вере сохраняется, если в нем остается хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.

Отметим, что в настоящее время Гражданский кодекс Российской Федерации в своих положениях, посвященных хозяйственным товариществам, очертил лишь контуры и основные направления их деятельности, оставив неурегулированными значительное количество вопросов.

Таким образом, правовое регулирование деятельности хозяйственных товариществ в России требует кардинального изменения. В связи с чем представляется необходимым скорейшее изменение ряда положений Гражданского кодекса Российской Федерации в части регулирования вопросов создания, деятельности и ликвидации хозяйственных товариществ и принятие Федерального закона "О хозяйственных товариществах".

Полагаем, что следует учесть некоторые предложения по совершенствованию законодательства о товариществах, а именно урегулировать законодательно следующие вопросы:

1) определить требование к минимальному размеру складочного капитала товарищества, поскольку именно складочный капитал в первую очередь направляется на погашение требований кредиторов, а удовлетворение требований кредиторов из личного имущества участников происходит только при недостатке имущества (складочного капитала) товарищества. Кроме того, в проекте Закона следует определить необходимое соотношение складочного капитала и чистых активов хозяйственного товарищества. Например, положение о том, что полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит определенный размер складочного капитала;

2) следует установить положение, в соответствии с которым участниками (полными товарищами) хозяйственного товарищества могут быть не только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, но и совершеннолетние физические лица. Во всем мире хозяйственные товарищества пользуются успехом у рядовых граждан, где полные товарищества создаются преимущественно в сфере мелкого и среднего бизнеса (их организуют врачи, адвокаты и другие лица, оказывающие платные услуги). При этом индивидуальным предпринимателям невыгодно создавать юридическое лицо, которое не ограничивает их ответственности по обязательствам товарищества, а никаких привилегий для полных товариществ законодатель не устанавливает (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

3) следует изменить положения о порядке управления товариществом, определить, каким образом определяется количество голосов, принадлежащих конкретному полному товарищу; разграничить, какие решения должны приниматься единогласно, какие могут приниматься и большинством голосов; предусмотреть возможность и пределы участия вкладчиков в управлении товариществом и другие (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

4) необходимо установить дифференцированный подход к ответственности участников товарищества. Например, ограничение ответственности полного товарища в случае, если он определенное время не участвовал в деятельности товарищества (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

5) необходимо установить, что полное товарищество продолжает осуществлять свою деятельность независимо от выхода или вступления в состав участников полного товарищества какого-либо лица (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

6) следует установить (учитывая, в частности, опыт Франции), что, помимо учредительного договора в хозяйственном товариществе, должен быть устав, при этом следует определить минимальный перечень положений, которые должны в нем содержаться. Отсутствие устава у хозяйственных товариществ нередко приводит к парадоксальным ситуациям. Так, коммандитное товарищество сохраняется, если в товариществе остались один полный товарищ и один вкладчик. Единственный вопрос, который в этой ситуации остается открытым: с кем будет заключен учредительный договор товарищества на вере, если полный товарищ остался в единственном числе, а вкладчик стороной по договору не является (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

7) необходимо установить для хозяйственных товариществ специальный льготный режим налогообложения и кредитования. Во всем мире товарищества поддерживаются государством, им предоставляются налоговые льготы, кредиты без дорогостоящего обеспечения, поскольку гарантией возврата денег служит неограниченная солидарная ответственность товарищей по долгам компании (в данной области следует изменить Налоговый кодекс Российской Федерации);

8) предусмотреть порядок преобразования (создания) хозяйственного товарищества на базе имущества крестьянского (фермерского) хозяйства (см. ст. 259 ГК РФ);

9) предусмотреть диспозитивные нормы, в частности регулирующие вопросы о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

10) внесение вкладчиком имущественного взноса в уставный капитал товарищества удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Поэтому для надлежащего обеспечения прав вкладчиков необходимо определить порядок выдачи, учета и хранения свидетельств об участии вкладчиков в товариществе на вере;

11) определить сроки и порядок ликвидации товарищества на вере (преобразования товарищества на вере в полное товарищество) при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков и ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение указанных требований.

На основании вышеуказанного считаем необходимым разработать комплексный подход к созданию и деятельности хозяйственных товариществ в рамках Федерального закона "О хозяйственных товариществах", Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации" и Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Налоговый кодекс Российской Федерации".

2.3.4. Общества с ограниченной

и с дополнительной ответственностью

Законодательная модель общества с ограниченной ответственностью (ООО) в российском праве в значительной мере приближена к европейскому континентальному (германскому) образцу <59>.

--------------------------------

<59> Суханов Е. Закон об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 1998. N 5. С. 86.

В соответствии со ст. 2 Закона об ООО обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли.

ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков в размере стоимости принадлежащей доли. На участника общества, внесшего свой вклад не полностью, возлагается солидарная ответственность по обязательствам общества личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части вклада.

В литературе отмечается неудачность наименования этой организационно-правовой формы корпорации. Действительно, почему общество, участники которого согласно законодательству (п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона об ООО) вообще не отвечают по его обязательствам, а лишь несут ограниченный размером своего вклада риск убытков, связанных с возможной потерей этого вклада, именуется обществом с ограниченной ответственностью? "В действительности явление, обозначаемое сегодня как "ограниченная ответственность" участников хозяйственных обществ, есть не что иное, как риск потери вкладов, внесенных участниками в уставный капитал хозяйственного общества" <60>. Таким образом, по мнению В.А. Белова и Е.В. Пестеревой, общество с ограниченной ответственностью правильнее было бы именовать обществом с ограниченным риском убытков участников <61>.

--------------------------------

<60> Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М.: Норма, 2002. С. 123.

<61> Там же. С. 19.

Участниками ООО могут являться юридические лица и граждане. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе быть участниками обществ, если иное не установлено законом <62> (п. 4 ст. 66 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Закона об ООО).

--------------------------------

<62> Как следует из материалов судебно-арбитражной практики, не следует путать запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления с возможностью участия в них государственных или муниципальных образований. См.: Постановление Президиума ВАС России от 25 мая 1999 г. N 7484/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 9.

Законодательством установлено ограничение количественного состава участников ООО - не более 50. В случае если число участников общества превысит установленный предел, общество обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.

Общество ведет список участников с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников в соответствии с требованиями закона с момента государственной регистрации общества.

Участники ООО имеют определенные корпоративные права и обязанности. К правам участников общества относятся:

- участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном законом и уставом общества;

- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

- принимать участие в распределении прибыли;

- продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном законом и уставом общества;

- выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных законом;

- получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Обязанности участников общества не связаны с необходимостью личного участия в предпринимательской деятельности общества и ограничиваются следующим:

- оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены законом и договором об учреждении общества;

- не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности.

Учредительным документом общества является его устав.

В случае учреждения общества двумя и более лицами между ними заключается в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Такой договор об учреждении не является учредительным документом общества.

Устав является конституирующим документом общества для третьих лиц. Он должен содержать:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

- сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные законом.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие закону.

Закон устанавливает требования к минимальному размеру уставного капитала ООО, а также к порядку его формирования. Размер уставного капитала, состоящего из номинальной стоимости долей участников, должен быть не менее 10000 рублей. На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину, оставшуюся часть учредители должны внести в срок, установленный договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества, но такой срок не может превышать 1 год с момента государственной регистрации (ст. 16 Закона об ООО).

Исследователи отмечают, что сумма в 10000 рублей в качестве уставного капитала ООО является суммой условной и не является поэтому должным обеспечением интересов кредиторов. Для сравнения - в Германии минимальным уставным капиталом может быть сумма не менее 25000 евро (см. таблицу).

Полагаем, что специфика хозяйственных обществ предполагает наличие уставного капитала в сумме, позволяющей гарантировать интересы кредиторов. Исходя из этого увеличение минимального размера уставного капитала хозяйственных обществ представляется необходимым.

Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников, принимаемым всеми участниками единогласно. Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20000 рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик при условии, что иное не предусмотрено федеральным законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком. В случае завышения оценки имущества, вносимого в оплату доли, как участники общества, так и независимый оценщик в течение трех лет с момента его внесения несут солидарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества (т.е. в субсидиарном порядке) в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты доли (абз. 3 п. 2 ст. 15). Это решение, заимствованное из французского корпоративного права, представляется весьма удачным <63>.

--------------------------------

<63> Суханов Е. Закон об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 1998. N 5. С. 87.

Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби. Он соответствует соотношению номинальной стоимости доли участника и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Таким образом, закон различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

Переуступка доли участником общества или ее части может быть осуществлена другим участникам общества без согласия общества или других участников, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. При этом участники ООО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам или по заранее определенной уставом цене. При этом цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Это право реализуется участниками общества пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права.

Участник общества, намеренный продать свою долю (ее часть) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, если уставом не установлен больший срок. В случае если в указанный срок участники общества и (или) общество не воспользуются своим преимущественным правом, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. При продаже доли (части доли) с нарушением права преимущественной покупки участник общества в течение трех месяцев с момента, когда он узнал или должен был узнать о совершении сделки, вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника третьим лицам иным образом, чем продажа.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению, за исключением случаев, указанных в законе.

Какова же юридическая судьба доли (части доли) участника, если уставом общества уступка доли (части доли) участником третьим лицам запрещена, а другие участники от ее приобретения отказываются, или когда уставом общества предусмотрено согласие участников на уступку доли (части доли) участником общества, а они соответствующего согласия не дали? В этом случае общество обязано приобрести по требованию участника принадлежащую ему долю (часть доли) и в течение трех месяцев со дня перехода к обществу доли (если уставом общества не установлен иной срок) оплатить участнику действительную стоимость этой доли (части доли) или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Стоимость доли или ее части определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с таким требованием. Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала общества. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Аналогичные правовые последствия наступают также и при отсутствии согласия участников общества на переход или распределение доли в случаях наследования, реорганизации или ликвидации участника общества. Для подсчета доли принимается бухгалтерская отчетность за последний отчетный период, предшествующий соответственно смерти, реорганизации или ликвидации участника.

Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, только если это предусмотрено уставом. Такое право может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается.

При этом выход участника общества из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе.

Исключение участника из ООО возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее чем 10% уставного капитала общества <64>. Основаниями исключения могут быть грубое нарушение участником своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее (ст. 10 Закона об ООО).

--------------------------------

<64> В Постановлении Президиума ВАС России от 27 февраля 2002 г. N 10160/01 подчеркнуто, что право требовать в судебном порядке исключения участника из общества имеют другие участники, доли которых в совокупности составляют 10% уставного капитала общества, но не само общество // Вестник ВАС РФ. 2002. N 5.