Классификация коллизионных норм в МЧП

Основные коллизионные формулы прикрепления

Коллизия коллизий

Толкование коллизионных норм и проблема понятий

Обратная оценка и оговорка о публичном порядке

Установление содержания и применение иностранного права

Вопрос №1.

Коллизионная норма это предписание, позволяющее преодолеть коллизионную проблему путем определения применимого права.

Коллизия от лат. – конфликт, противоречие.

О коллизии, столкновении закона говорят, когда правоотношение связано с несколькими правовыми системами, потенциально применимыми для его регулирования.

Коллизионная норма – это отсылочная норма, она не регулирует поведение участников правоотношения, а содержит принцип, с помощью которого можно выбрать применимое право.

Коллизионная норма всегда применяется в сочетании с материально-правовой, к которой она отсылает.

Правовая природа коллизионных норм состоит в том, что в них сочетается как частноправовой, так и публично-правовой элементы. С одной стороны она регулирует частноправовые отношения международного характера, а с другой она обращена не столько к участникам правоотношений, сколько к публичным органам – суду, органам нотариата.

Разрабатывая такие правовые нормы, гос-во своей волей санкционирует применение на территории России иностранного права.

Совокупность коллизионных норм, применяемых для регулирования международных гражданских отношений, образует коллизионное право. Оно находится в исключительном ведении РФ.

От других правовых предписаний коллизионная норма отличается своей структурой. В ней традиционно выделяют 2 элемента:

· объем – это вид регулируемого нормой права правоотношения

· привязка – это основание определения применимого права. Она прикрепляет, привязывает отношения к определенному правопорядку. Например, согласно конвенции СНГ права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения

Вопрос №2.

По способу создания или источнику закрепления:

· национально правовые

· международно-правовые. Это унифицированные нормы, содержатся в международных соглашениях

По форме привязки:

· двухсторонние. Привязку такой коллизионной нормы называют формулой прикрепления. В этой формуле заложен принцип или критерий отыскания применимого права

· односторонние. Всегда отсылают регулирование отношения к определенно обозначенному правопорядку

По характеру регулирования:

· императивные

· диспозитивные

В отличие от отечественного гражданского права для международного права характерно сдержанное отношение к диспозитивности коллизионных норм. Это можно объяснить стремлением законодателя четко определить пределы применения в рамках своей национальной юрисдикции иностранного права.

По структуре:

· простые. Объем-привязка

· сложные

o альтернативные, для которых характерно: более чем один вариант выбора права, отсутствие приоритетов при осуществлении выбора (см. п.1 ст.1221 ГК)

o кумулятивные при разрешении коллизии привязка такой коллизионной нормы предлагает учитывать одновременно правопорядок нескольких гос-в. Например, п.1 ст.1209 ГК, п.2 ст.156 СК

По территории действия:

· межгосударственные – содержатся в правовых системах различных гос-в

· межобластные – в правовой системе одного гос-ва, где несколько административно-территориальных единиц правовые комплексы которых имеют свои особенности

Вопрос №3.

Вопрос №4.

Расхождение в материальном праве различных гос-в порождает коллизию права, когда одним и тем же фактическим обстоятельствам даются различные правовые оценки. Различие в коллизионных нормах дает двойное расхождение. Это явление получило название коллизия коллизий.

Несовпадение в используемых формулах прикрепления порождает хромающее отношение. Т.е. действительное по праву одних гос-в и абсолютно недействительное и не признаваемое по праву других. Яркий пример – хромаемые браки.

Способ преодоления этого явления – унификация коллизионных норм в рамках односторонних и многосторонних международных договоров.

В МЧП выделяют 2 вида коллизии коллизий:

1. Положительная, когда в силу коллизионной нормы 2 или более правопорядка претендуют на регулирование одного и того же отношения

2. Отрицательная, когда ни один правопорядок не берется за его регулирование

Вопрос №5.

Применению коллизионной нормы предшествует ее толкование. Уяснение содержания коллизионной нормы предполагает обращение к юридическим понятиям, которые встречаются в объеме и привязке. Различие в определении этих понятий национальными правовыми системами порождает проблему понятий или конфликт квалификаций. Эти расхождения в МЧП называются скрытыми коллизиями.

Основными категориями, в содержании которых встречаются такие расхождения могут быть следующими: принадлежность имущества к движимому или недвижимому, право собственности, местонахождения ЮЛ, место совершения сделки, место причинения вреда, исковая давность…

Для преодоления проблемы понятий в МЧП выработано правила их квалификации:

1. Толкование юридических понятий на основе отечественных концепций, т.е. юрисдикционные органы использует те категории, которые известны ему на основании знания собственного права. Это правило толкования опирается на принцип – закон страны суда.

2. Толкование юридических понятий на основании закона, который регулирует отношения по существу (lex causae). Если юрисдикционный орган усмотрит основание для прикрепления правоотношения к иностранному правопорядку, определит его с помощью коллизионной нормы, то все дальнейшие квалификации понятий должны даваться на основе тех категорий и содержания которые свойственны избранному праву

3. Автономная теория квалификации. Юридические понятия толкуются вне их связи с национальными представления правоприменителя, а используются общие представления о содержании тех или иных правовых институтах. Опирается на сравнительное правоведение.

ГК (ст.1187) в качестве общего правила толкования предписывает давать квалификацию понятий на основании закона страны суда, т.е. в соответствии с Российским правом. Исключения из этого правила толкования могут устанавливаться только законом. Так в соответствии с п.2 ст.1205 ГК понятие движимой или недвижимой вещи должны квалифицироваться по закону местонахождения вещи.

Если толкуемое понятие не известно российскому законодательству или известно под другим названием, то допустимо основывать квалификацию на основе терминологии гос-ва право которого может быть избрано с помощью коллизионной нормы.

Вопрос №6.

Проблему обратной оценки порождает единственное обстоятельство - как рассматривать действие коллизионной нормы? Отсылает она ко всему иностранному правопорядку, т.е. и к коллизионным и материальным нормам этого гос-ва или же она отсылает только к материальным нормам иностранного права.

В первом случае поиск применимого права должен быть продолжен, но уже в том направлении, которое указывает иностранная коллизионная норма. Она может отсылать к собственному правопорядку или обратно к закону страны суда или к закону 3-ей страны. В связи с эти возникает вопрос: подлежит ли обратная отсылка к принятию?

Любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующего гос-ва. Обратная отсылка иностранной правовой системы к российскому праву может применяться только в исключительных случаях, это касается правил, определяющих правовой статус ФЛ: нормы о право и дееспособности, о праве на имя, об опеке и попечительстве, признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим.