Формулирование условий договора.

Такая работа предпринимателя относится к подготовительному периоду. На этой стадии предприниматель старается сформулировать условия договора не только в наиболее выгодной для себя, но и в приемлемой для партнера форме, пытаясь при этом оценить данные условия не только со своей, но и с точки зрения партнера. Однако для осуществления такой работы необходимо знать, в какой форме следует изложить то или иное условие договора.

Предмет договора

Формулирование этого условия зависит от вида сделки. Формулировка должна отличаться (как и любое условие договора) ясностью, четкостью и невозможностью неоднозначной трактовки.

При осуществлении сделки купли-продажи данное условие может именоваться как "предмет договора" или как "количество товара". Содержание этого пункта сводится к обязанности продавца поставить определенное количество данного товара на условиях, содержащихся в тексте договора, а покупатель обязуется принять и оплатить в точности то количество товара, которое указано в данном пункте договора, и на тех условиях, которые содержатся в тексте договора. Например, можно применить следующие формулировки:

• Продавец обязуется поставить, а Покупатель принять и оплатить следующие автомобили иностранного производства (марка, год выпуска, пробег);

• Продавец продал, а Покупатель купил 100 (сто) кубометров круглого леса хвойных пород на условиях, указанных ниже.

Согласно этому пункту договора продавец обязуется поставить, а покупатель — принять в точности то количество товара, которое указано в контракте; одностороннее отклонение будет считаться нарушением конкретного условия о количестве товара. Следует обратить внимание на единицу измерения товара. Необходимо также указать, что понимается под количеством — нетто- или брутто-масса.

При купле-продаже товаров большой массы (лес, руда и т. д.) количество товара в контракте дополняется оговоркой "около", т. е. допускается отклонение, отступление от указанного в договоре количества в ту и другую сторону. При этом указываются и допустимые отклонения (пределы отклонений). Отсутствие в контракте указаний на допустимый предел отклонений позволяет трактовать оговорку "около" исходя из международной практики или сложившейся практики в отношениях сторон.

Важно в договоре отметить, по какой массе (отгружаемой или выгружаемой) будет определяться количество товара. Это связано с местом приемки товара: если товар принимается в порту продавца, то количество определяется по отгружаемой массе, если в порту покупателя, то — по выгружаемой массе.

При проверке количества учитывается естественная убыль перевозимого (поставляемого) товара. Ответственность за естественную убыль распределяется обычно поровну между продавцом и покупателем. С этой целью в контракты на куплю-продажу товаров вписывают франшизу — оговорку о том, что продавец несет ответственность только за недостачу товара, происшедшую во время транспортирования и не превышающую установленный в контракте размер (обычно от 1,5 до 3%), а недостача в пределах естественной убыли ложится на покупателя.

Качество товара

При формулировании этого условия необходимо исходить из результатов сравнительного анализа качественных характеристик своего товара и товара, поставляемого на рынок конкурентами, или доминирующего на рынке товара с усредненными качественными характеристиками. При этом для обеих сторон важно избрать метод закрепления качественных характеристик товара в договоре. Стороны заинтересованы в выборе такого метода, который бы не позволил трактовать по-разному это вписываемое в договор условие. Выбор метода зависит не только от настроя или желания сторон, но и от типа самого товара, поскольку каждый товар имеет свои качественные характеристики, которые и придают товару ценность. Так, применительно к марганцевой руде стороны будут говорить о процентном содержании в руде марганца это и будет основной качественной характеристикой данного товара. При рассмотрении же бумаги в качестве предмета договора стороны будут обговаривать ее тип, плотность и вес, что также характеризует качество этого товара.

Возможна такая формулировка: качество поставляемых по договору товаров должно соответствовать техническим условиям, которые должны быть согласованы сторонами до определенного срока. А также указывают наименование документа, подтверждающего качество фактически поставляемого товара и наименование организации, имеющей право на выдачу такого документа. Таким документом обычно является сертификат качества или гарантийное обязательство.

Сертификат качества (иногда — сертификат о качестве) должен содержать следующие данные:

1) описание товара, которое должно полностью соответствовать определению, указанному в тексте договора или тексте спецификации, прилагаемой к договору (если таковая имеется);

2) место и дата погрузки, номер вагона, номер и дата железнодорожной накладной;

3) общее количество мест, вес нетто и брутто товара, отгружаемого по данной накладной;

4) дата производства товара в соответствии с маркировкой на товаре.

Вторым документом, свидетельствующим о качестве фактически поставляемого по договору товара, почти всегда является санитарно-ветеринарное свидетельство или сертификат, назначение которых сводится к констатации соответствия качества товара санитарным и ветеринарным требованиям, изложенным в договоре.

Стороны могут внести в текст договора положение о праве покупателя (или его представителей) на проверку качества товара в процессе его производства, перед погрузкой и во время отгрузки, а также после получения товара покупателем. При этом стороны оговаривают и меры, которые должны быть приняты продавцом, если во время такой проверки требуемое качество не подтвердится (вносится, например, обязательство заменить товар, подготовленный к отгрузке, если его качество оказалось ниже указанного в договоре, на другой товар соответствующего качества или довести товар до полного соответствия требованиям договора).

Цена товара

Цена — существенная составная часть договора. Ее следует либо четко оговорить, либо однозначно вывести из условий договора. Цена должна быть зафиксирована в договоре цифрами (в виде количества соответствующих денежных единиц). При сделках, выходящих за пределы одной страны, оговаривается вид валюты, причем риск, связанный с изменением валютного курса, обычно несет одна из договаривающихся сторон. Допускается использовать валюту третьей страны (например, доллары США в австрийско-российском торговом договоре).

При определении ценового показателя предприниматель, конечно, должен учитывать, что различают:

• цену предложения — это цена, которая обычно указывается в оферте, или цена, с уровня которой начинают вести переговоры партнеры, а затем в поиске компромисса приходят к договорной цене;

• цену спроса — это цена, которая складывается на потребительском рынке, или цена, по которой запрашивает товар покупатель.

Формулирование условия цены предполагает прежде всего выбор определенного метода закрепления цены в договоре. Среди таких методов можно выделить следующие:

• метод твердой цены, в договоре в таком случае указывается цена, которая в последующем не подлежит изменению;

• метод базисной цены, в этом случае стороны согласуют и включают в договор ценовой показатель товара, обладающего определенными качественными характеристиками (определенного сорта, типа и т. д.), которые, может быть, и не будут свойственны фактически поставляемому товару.

Стороны также оговаривают и метод коррекции базисной цены в соответствии с качеством фактически поставляемого товара. Обычно такой метод коррекции сводится к применению надбавок к цене и скидок с цены, соответственно, за улучшенное или ухудшенное качество фактически поставляемого товара по сравнению с характеристиками, зафиксированными в договоре.

В международной коммерческой практике эти методы коррекции цены получили наименования:

• бонификация — надбавка к цене за улучшенное качество;

• рефакция — скидка с цены за пониженное качество;

• метод скользящей цены, предполагающий, что в договоре указывается уровень базисной цены и пределы скольжения фактической цены.

Применяется в тех случаях, когда цена увязывается с какими-то определенными условиями (например, инфляцией) на фиксированную дату (к примеру, на момент поставки). Этот метод применяют также в условиях нестабильности экономической ситуации, когда на протяжении короткого периода времени может существенно меняться заработная плата или цены на компоненты, сырье, материалы, используемые в производстве товара, составляющего предмет договора.

Форма платежа

Формулирование этого условия договора имеет для предпринимателя весьма важное значение, независимо от того, в какой роли он выступает — продавца или покупателя. Предприниматель-продавец заинтересован в своевременном получении от покупателя платежей, а предприниматель-покупатель заинтересован в своевременном получении от продавца товара. Поскольку платеж соединяет эти две противоположные цели двух различных субъектов отношений, то при осмыслении формы платежа, включаемой в договорные условия, необходимо найти компромиссный вариант решения, чтобы каждая из сторон получила достаточные гарантии достижения своих целей.

Если продавец не уверен в платежеспособности покупателя, то он будет стремиться включить в договор условие о полной (или хотя бы частичной) предоплате, т. е. товар будет поставлен в срок, если он будет предварительно оплачен. Если покупатель не уверен в способности продавца поставить товар (или поставить товар в оговоренный срок), то он будет стремиться включить в договор условие о платежах по факту, т. е. оплачиваться будет поставка только такого количества товара, которое фактически поставлено (получено покупателем).

Различают следующие формы платежа:

• кредитная, когда стороны договариваются о поставке товара в определенный срок и об оплате поставленного товара по истечении какого-то времени (например, 3 месяцев) после поставки товара. В этом случае предусматривается, что цена товара по данной сделке будет включать рыночную цену плюс процент за пользование кредитом;

• наличная, когда стороны договариваются, что платеж должен предшествовать поставке или следовать сразу за поставкой товара. Наличные платежи осуществляются различными способами расчетов. Широко используются чековые расчеты, когда покупатель выписывает на имя продавца чек, т. е. денежный документ установленной формы, содержащий безусловный приказ чекодателя кредитному учреждению (банку) о выплате держателю чека указанной в нем суммы. Применяется как во внутреннем обороте, так и в международных расчетах.

Чековые расчеты относятся к категории взаимоотношений партнеров, дающих наибольшие гарантии как той, так и другой стороне (чек может выписываться в момент отгрузки товара). Индоссант — это лицо, передающее право по чеку другому лицу посредством передаточной надписи.

Кроме чеков в качестве средства платежа наряду с другими ценными бумагами может использоваться депозитный сертификат — это документ, удостоверение, выдаваемое банком и представляющее собой долговую расписку банка под внесенную в банк определенную сумму денег.

При передаче депозитного сертификата от одного лица к другому (вместо оплаты наличными, к примеру) важно правильно определить его цену.

Расчеты могут производиться также векселем, т. е. составленным в установленной законом форме документом, который содержит безусловное денежное обязательство. Вексель — это письменное долговое обязательство, составленное в предписанной законом форме и дающее его владельцу безусловное право требовать по наступлении срока с лица, выдавшего или акцептовавшего обязательство, уплаты оговоренной в нем денежной суммы.

Важным свойством этого кредитного инструмента является его обращаемость. Посредством индоссамента (передаточной надписи) он может циркулировать среди неограниченного круга лиц, выполняя функции наличных денег. Обычно различают два вида векселя:

1) Простой вексель — это обязательство векселедателя уплатить держателю векселя до наступления срока определенную сумму денег. Простой вексель выписывается заемщиком (векселедателем) и содержит обязательство платежа кредитору (векселедержателю).

2) Переводной вексель, или тратта, — это письменный приказ векселедержателя (трассанта), адресованный плательщику (трассату) об уплате прежнему держателю векселя (ремитенту) указанной в векселе суммы денег. Трассат становится должником по векселю после того, как согласится на его оплату, поставив на нем свою подпись (т. е. акцептует вексель).

Ответственность за оплату векселя в установленный срок несут:

• векселедержатель простого векселя;

• акцептант переводного векселя.

Часто платеж осуществляется с аккредитива, когда покупатель открывает в банке продавца свой специальный счет, платежи с которого банк совершает в соответствии с приказом покупателя, открывшего аккредитив.

Аккредитив — это поручение банку о выплате суммы физическому или юридическому лицу при выполнении условий, указанных в специальном аккредитивном письме, которое направляется банку лицом, желающим открыть специальный счет. Это вид банковского счета, дающий возможность контрагенту получить на условиях, указанных в аккредитивном поручении, платеж за товар, работу, услуги немедленно по исполнении обязательства.

В аккредитивной операции участвуют:

• клиент, желающий открыть аккредитив;

• банк, открывающий аккредитив (обычно банк клиента-покупателя);

• банк, в котором открывается аккредитив и который следит (дает обязательство об этом) за выполнением условий аккредитива (обычно банк продавца);

• лицо, в пользу которого открыт аккредитив (обычно продавец) .

Аккредитивная форма платежа используется в интересах продавца (ему даются весьма существенные гарантии оплаты). Настаивать на ней можно лишь тогда, когда продавец в известной степени обладает монопольными правами на товар, в котором заинтересован покупатель.

Срок поставки

При формулировании этого условия договора предприниматель исходит из целевой установки: для какой цели ему необходим товар, представляющий собой предмет сделки. Одно дело, когда производственный процесс на его предприятии находится под угрозой остановки из-за нехватки, скажем, сырья. Тогда поставка должна быть произведена как можно раньше. Другое дело, когда товар — предмет сделки — необходим предпринимателю в качестве запаса для нормального хода производственного процесса. При этом предприниматель, естественно, должен (если он выступает в качестве покупателя) исходить из возможностей продавца или изготовителя.

Предприниматель при подготовке договора может применять следующие формулировки этого условия.

1. Товар поставляется немедленно. Под немедленной поставкой по международным стандартам понимается поставка (если нет указания на иное) товара в период с 3-го до 14-го дня с момента подписания договора (по этой причине весьма важно датировать договор во избежание разных толкований). Поэтому при использовании такой формулировки стороны обычно указывают; "Под немедленной поставкой стороны понимают поставку товара в течение семи дней со дня подписания договора". В международной торговле датой поставки считается дата коносамента или другого транспортного документа (накладной, к примеру).

Коносамент — это договор морской перевозки товаров; расписка капитана судна (или агента морского транспортного предприятия), выдаваемая им грузоотправителю и удостоверяющая принятие груза к перевозке.

2. Срок поставки — не позднее... При такой формулировке товар может быть поставлен в любой день до даты, указанной в данном условии, включая и эту дату

3. Товар поставляется в... (например, в августе 2003 г. или в III квартале 2003 г.).

4. Может применяться точная календарная дата, например: "...Товар поставляется 10 числа каждого четного месяца на протяжении всего 2003 г., начиная с февраля месяца" или "...Товар должен быть поставлен 15 мая 2003 г.".

Может применяться специфическая формулировка:

• товар поставляется по снятии урожая;

• товар поставляется по открытии навигации.

Применение таких формулировок также требует уточненного толкования их содержания сторонами. Обычно при формулировании этого условия стороны также детализируют, что, они понимают под сроком поставки.

При импортных поставках обязательства по сроку поставки обычно считаются выполненными:

• при транспортировке товара автомобильным транспортом — с даты проследования автомобиля с товаром через государственную границу РБ;

• при железнодорожных поставках — с даты принятия товара российской железной дорогой от иностранной;

• если товар доставляется воздушным путем — с даты поступления товара во входной российский аэропорт;

• при морских или речных перевозках — с даты прибытия судна с товарами в российский порт прибытия (назначения).

Такие формулировки должны быть указаны в тексте договора во избежание недоразумений.

Важной является проблема перехода прав собственности. Право собственности на проданную движимую вещь, как правило, одновременно с передачей вещи переходит на покупателя, если нет особой оговорки об условиях перехода прав собственности на товар.

Оговорка об условиях перехода прав собственности на товар является специальным договорным соглашением, по которому продавец товара является его владельцем до тех пор, пока полностью не внесена покупная цена.

Оговорка об условиях перехода прав собственности на товар может быть согласована при заключении договора. Когда собственность при договорах купли-продажи переходит от продавца к покупателю, то переход риска, т. е. несение риска случайной гибели или порчи товара, может быть отделен от этого процесса. В торговых операциях, в которых заключение договора и отгрузка товара совершаются в разных местах, переход риска имеет место при передаче товара продавцом экспедитору или владельцу транспортного предприятия.

Упаковка и маркировка

Упаковка

Упаковка чаще всего носит роль вспомогательного товара (хотя иногда упаковка может выполнять роль "скрытого экспорта", когда покупателя больше интересует не то, что упаковано, а из чего состоит упаковка, но такие цели покупателя весьма редки на практике). Цель упаковки сводится к рекламе, защите (предохранению) товара и удобству транспортировки, а также погрузочно-разгрузочных работ. Упаковка чаще всего предполагает использование контейнеров, поддонов (палетов), ящиков, бочек. При формулировании этого условия предприниматель должен обратить внимание на некоторые весьма важные обстоятельства общего характера, которые можно было бы свести к следующим положениям:

• товар должен упаковываться с учетом габаритов транспортного средства, которое будет осуществлять перевозку товара (в данном случае речь идет прежде всего о допустимых размерах каждого упаковочного места: одно дело, когда товар перевозится по железной дороге, другое — автомобилем);

• упаковка должна предохранять товар от всякого рода повреждений и коррозии;

• упаковка должна быть приспособлена к перегрузке кранами и (или) погрузчиками;

• перед упаковкой (если это требуется) товар должен пройти консервацию, обеспечивающую ему защиту от порчи в период транспортировки и хранения;

• продавец несет ответственность перед покупателем за всякого рода порчу оборудования вследствие некачественной или ненадлежащей упаковки и (или) консервации.

Маркировка

Маркировка наносится на упаковку и включает в себя согласованные сторонами сведения. Обычно к таким сведениям относятся:

• наименование производителя;

• наименование покупателя;

• номер заказа (или договора);

• номер упаковочной единицы (в виде дроби, где в знаменателе указывается общее число товарных мест в партии, а в числителе — порядковый номер упаковочного места; например, 3/10 означает, что это третье место в партии, состоящей из 10 мест);

• место назначения;

• точные габариты;

• условные обозначения правил обращения с данным товарным местом ("не кантовать", "верх", "осторожно — стекло" и т. д.); во внутренних перевозках часто используются словарные надписи вместо знаков;

• если товар следует в другие страны, то указывается (на русском и английском языках) страна происхождения товара (например: "сделано в России").

В некоторых случаях партнеры договариваются о внесении в текст контракта сведений о фирмах, которые будут осуществлять упаковку и транспортировку товаров.

Сдача-приемка товара

Товар сдается и принимается по количеству и качеству, однако необходимо предусмотреть форму сдачи/приемки. Самой простой считается подписание сторонами акта сдачи-приемки. В этом случае условие формулируется примерно таким образом: "Товар считается поставленным с момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки".

Стороны вправе договориться о том, что товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными, указанными продавцом в железнодорожной накладной и упаковочном листе, и по качеству — в соответствии с сертификатом качества завода-изготовителя или гарантийным письмом продавца.

Окончательная приемка товаров производится после их прибытия на склад покупателя. Обычно осуществляется проверка с составлением акта экспертизы для возможного предъявления претензий продавцу. Стороны могут договориться также о том, что данные акта экспертизы являются окончательными и обязательными для обеих сторон. В таком случае, однако, в договоре должна быть названа организация, фирма или учреждение, которым стороны доверяют осуществление экспертизы.

Большую сложность для сторон может представить несоответствие договорным условиям качества товаров по результатам экспертизы. Для этого в тексте договора стороны предусматривают возможность возврата покупателем (за счет продавца) такого товара и обязанность продавца в течение определенного периода (например, в течение 30 дней с момента получения извещения о несоответствии качества договорным условиям) поставить аналогичный товар соответствующего качества за счет продавца.

Штрафные санкции

Стороны в этом разделе договариваются о санкциях, которые накладываются на сторону, не исполнившую или исполнившую в ненадлежащем виде свои обязательства по договору. При этом стороны, прежде всего, выделяют те возможности нарушения обязательств каждой стороны, которые могут причинить ущерб другой стороне. Для каждого отдельного типа договора такие возможные нарушения свои, и только стороны могут их определить применительно к содержанию конкретной сделки.

Форс-мажор

Под форс-мажором понимаются обстоятельства непреодолимой силы, т. е. такие обстоятельства, которые не зависят от желания сторон, но которые делают невозможным исполнение взятых на себя обязательств обеими сторонами или одной из них. Под такими обстоятельствами понимаются пожар, стихийные бедствия, война, военные операции любого характера, блокада, запрещение экспорта или импорта.

Стороны указывают в договоре, что при наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по договору смещается на время действия этих обстоятельств. При этом стороны договариваются, что если такие обстоятельства будут продолжаться длительное время (3—6 месяцев, обычно указывают точное число месяцев), то каждая из сторон будет иметь право отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по договору. В таком случае ни одна из сторон не будет иметь права на возмещение другой стороной возможных убытков. Стороны договариваются также о способе извещения о наступлении таких обстоятельств и их продолжительности.

Арбитраж

Арбитраж — порядок рассмотрения споров. Стороны в тексте договора указывают сам порядок арбитража и обычно называют наименование той арбитражной организации, в которой подлежат рассмотрению все споры, возникающие на основе исполнения заключаемого ими договора.

Прочие условия

В этом разделе могут содержаться договоренности сторон о запрещении перепродажи товаров, особенно в отношении экспортных поставок.