Порядок и пределы осуществления семейных прав и исполнения обязанностей.

В соответствии со ст. 2 Конституции РФ «человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства». Этот принцип находит воплощение и развитие в статье 7 СК, в которой сказано, что граждане вправе по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими из семейных отношений (семейными правами), в том числе правом на защиту этих прав, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Свобода граждан в семейных отношениях обеспечивается, в частности, тем, что реализация многих прав, предоставленных им законом, зависит от их собственного волеизъявления (например, супруг, имеющий право на получение алиментов от другого супруга (ст. 89 СК), часто это право не осуществляет. Однако распоряжение гражданами принадлежащими им семейными правами по своему усмотрению не беспредельно. Это вызвано общественными (публичными) интересами, необходимостью защитить права нетрудоспособных или несовершеннолетних членов семьи. Пределы ограничены, во-первых, требованиями закона: субъект семейных правоотношений, осуществляя свое право, может выбрать один из вариантов поведения, предусмотренных законом (так, в БД не могут быть включены положения, регулирующие ЛНО между супругами – п. 3 ст. 42 СК); во, вторых, осуществление членами семьи своих прав и исполнение ими своих обязанностей не должны нарушать права, свободы и законные интересы других членов семьи и иных граждан (например, если в БД будут включены условия, ставящие одного из супругов в крайне неблагоприятное положение, то эти условия договора суд признает недействительными по иску супруга, чьи права нарушены – п. 3 ст. 42 СК, п. 2 ст. 44 СК); в –третьих, семейные права должны осуществляться в соответствии с назначением этих прав. Так, опека и попечительство устанавливаются над детьми в целях их воспитания, содержания, образования, а также для защиты их прав и интересов (ст. 145 СК). Если опекун (попечитель) не выполняет свои опекунские обязанности, то орган опеки и попечительства отстраняет его (п. 3 ст. 39 ГК)[1].

Осуществление семейных прав (в том числе права на защиту) несовершеннолетними или недееспособными гражданами имеет свои особенности, так как во многом зависит от надлежащего исполнения обязанностей их законными представителями (у несовершеннолетних законные представители – родители, опекуны или попечители, усыновители и приемные родители, у недееспособных – опекуны). Если за недееспособного гражданина его семейные права осуществляет, а обязанности исполняет опекун, то несовершеннолетние граждане ряд своих семейных прав могут реализовать лично (право выражать свое мнение, право на общение с родителями, право на защиту от злоупотреблений со стороны родителей и др. – ст. 55-57 СК)[2].

Особенности осуществления семейных прав и исполнения обязанностей обусловлены их спецификой и содержанием.

Осуществление семейных прав возможно как посредством активных действий (реализация права на развод), так и в виде требования соответствующего поведения от других лиц (право родителей требовать возврата своего ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения).

Осуществление большинства семейных прав и исполнение обязанностей проявляется в длящихся, многократно повторяющихся действиях, что объясняется длящимся характером семейных правоотношений: супружеские, родительские права и обязанности, права и обязанности опекунов и др.

Осуществление многих семейных прав одновременно является и семейной обязанностью их носителя (речь идет прежде всего о сфере личных правоотношений между членами семьи, например, ст. 63 СК).

Обязанности, исполнение которых имеет не только личное, но и общественное значение, подлежат безусловному исполнению при наличии требований со стороны лица, заинтересованного в их исполнении. Например, имеет общественное значение обязанность родителей по содержанию несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних детей (ст. 80, 85 СК).

1. Защита семейных прав.

Нарушение семейных прав порождает ситуацию, затрудняющую их осуществление или препятствующую их реализации. Всякий раз в таких случаях появляется потребность в защите этих прав.

Защита нарушенных прав относится к одному из важнейших рычагов механизма правового воздействия на общественно значимые отношения. С помощью института защиты государство обеспечивает интересы гражданина.

В юридической литературе ведется дискуссия по вопросу о понятии и содержании правовой защиты. По мнению одних авторов, правовая защита включает в себя: издание норм, устанавливающих права и обязанности, определяющих порядок их осуществления и защиты; деятельность субъектов по осуществлению своих прав и по защите своих субъективных прав, и, наконец, предупредительную деятельность государственных и общественных организаций, а также деятельность по реализации правовых санкций[3]. Другие ученые делают акцент на возможность осуществления защиты только специальными государственными органами[4]. Н.С. Малеин понимает правовую защиту как систему правовых норм, направленных на предупреждение правонарушений и устранение их последствий[5]. Однако рассмотрение правовой защиты лишь в качестве правового института, по мнению, З.В. Ромовской, «не раскрывает полностью ее сущности, да и включение в нее предупредительных мер является спорным»[6]. По мнению Воробьева М.К., главным в сущности правовой защиты является то, что она является реализацией избранной правоприменительным органом меры защиты гражданских прав[7]. И.М. Кузнецова под защитой понимает восстановление нарушенного права, создание условий, компенсирующих имеющую место утрату прав, устранение препятствий на пути осуществления права и др.[8]

Правовая защита неразрывно связана с правовой охраной. Однако данные категории не совпадают. В соответствии со сложившейся в науке традицией под «охраной гражданских прав» понимается вся совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации прав. Наряду с широким пониманием охраны, указанное понятие используется и в узком смысле. В этом случае в него включаются лишь те предусмотренные законом меры, которые направлены на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов при их нарушении или оспаривании. В целях избежания терминологической путаницы, охрану в узком значении этого слова принято именовать защитой гражданских прав. Защита есть элемент охраны, одна из ее форм. Охрана – это установление общего правового режима, а защита – те меры, которые предпринимаются в случаях, когда гражданские права нарушены или оспорены[9]. Таким образом, в отличие от охраны защита носит конкретный характер и наступает лишь в случае нарушения существующего права. Предложенное толкование и соотношение понятий защиты и охраны, как уже указывалось, разделяется не всеми учеными[10].

Защита семейных прав осуществляется в предусмотренном законом порядке, то есть посредством применения надлежащей формы, способов и средств защиты.

Принято выделять две основные формы защиты прав: юрисдикционную и неюрисдикционную[11]. Юрисдикционная форма защиты – это деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав (суд, прокуратура, орган опеки и попечительства, орган внутренних дел, орган загса и др.). В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, выделяют общий (судебный) и специальный (административный) порядок защиты нарушенных прав. Неюрисдикционная форма защиты – это действия граждан и негосударственных организаций по защите прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за помощью к компетентным органам. Такие действия называют самозащитой.

Каждому гражданину Российской Федерации гарантируется судебная защита его прав и свобод (ст. 46 Конституции РФ). Это конституционное положение относится ко всем гражданам независимо от их возраста и получило закрепление в действующем законодательстве. Согласно ст. ст. 1, 8, 56 СК РФ, ст. 11 ГК РФ защита семейных прав осуществляется в судебном порядке по правилам гражданского судопроизводства, а в случаях, предусмотренных СК РФ, - государственными органами или органами опеки и попечительства. Возможность судебной защиты членами семьи своих семейных прав отнесена к основным началам семейного законодательства. Норма о судебной защите семейных прав закреплена и в других федеральных законах[12]. Таким образом, судебная защита семейных прав является основной юрисдикционной формой защиты.

Так, только суд вправе признать недействительным брак, заключенный с нарушением условий, предусмотренных ст. 12-14 и п. 3 ст. 15 РФ; лишить родителей либо ограничить родительские права; восстановить в родительских правах; передать ребенка на усыновление, отменить усыновление; взыскать алименты с родителей, уклоняющихся от содержания детей; признать недействительным соглашение об уплате алиментов (ст. ст. 24, 27, 49, 50, 69, 72, 73, 80, 102, 125 СК РФ).

Суд обязан определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода и с кого из них и в каких размерах взыскиваются алименты на детей, если между супругами отсутствует соглашение по этим вопросам (ст. 24 СК РФ).

В случае спора между родителями суд обязан определить порядок участия отдельно проживающего родителя в воспитании, образовании ребенка (ст. 66 СК РФ).

В суд может быть обжалован отказ в регистрации брака, назначение органами опеки и попечительства опекуна (попечителя) (ст. 11 СК РФ; п. 1 ст. 35 ГК РФ).

Правовая защита обеспечивается применением предусмотренных законом способов защиты. Под способами защиты субъективных семейных прав понимаются закрепленные материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя[13]. В СК РФ нет перечня способов защиты семейных прав, они указываются применительно к отдельным видам правоотношений в конкретных нормах СК РФ. Поэтому обладатель нарушенного семейного права может воспользоваться не любым, а вполне конкретным способом (способами) защиты семейных прав, предусмотренных в соответствующих нормах семейного законодательства.

В Семейном кодексе предусмотрены различные способы защиты семейных прав с учетом характера и вида нарушений:

- признание права (ст. ст. 48-50, 66, 67 СК и др.);

- восстановление нарушенного права (ст. ст. 52, 72, 76 СК и др.);

- прекращение (пресечение) тех или иных действий, нарушающих (ущемляющих) право или создающих угрозу для его нарушения, в том числе путем лишения или ограничения прав одного лица в целях защиты прав другого лица (ст. ст. 65, 68-71, 73, 77 СК);

- принуждение к исполнению обязанности (ст. ст. 80, ст. 115 СК);

- прекращение или изменение правоотношений (ст. 101, 140-143, п. 2 ст. 152 СК);

- иные способы, предусмотренные СК РФ.

Для осуществления судебной защиты используются определенные средства. В словаре русского языка под средством понимается прием, способ действия для достижения чего-нибудь[14].

В юридической литературе нет единого подхода к определению понятия средства правовой (судебной, административной) защиты. По мнению одних ученых, средством правовой защиты является иск, заявление, жалоба[15]. Другие ученые считают средством правовой защиты считают решение суда, постановление административного органа[16]. По мнению третьих, к средствам судебной защиты семейных прав следует отнести иск (заявление, жалобу), судебное постановление (решение, заочное решение, судебный приказ, определение об утверждении мирового соглашения), кассационную и надзорную жалобы, заявление о пересмотре заочного решения, заявление о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам, участие органов опеки и попечительства в разбирательстве споров, связанных с воспитанием детей, учет мнения ребенка при разрешении спора. Виды средств судебной защиты определяются характером возникшего правоотношения, заявленным требованием, правовым положением субъекта семейных правоотношений, порядком вынесения, обжалования и содержанием судебных постановлений и другими условиями[17].

На наш взгляд, под средством правовой защиты следует понимать правовой институт, при помощи которого происходит восстановление (признание) нарушенного (оспоренного) правового состояния, в связи с этим вторая точка зрения представляется более предпочтительной, поскольку иском (заявлением, жалобой) лишь начинается процесс защиты.

По мнению Ю. Беспалова, как средство судебной защиты следует признать и право ребенка выражать свое мнение при решении любого вопроса, затрагивающего его интересы, и быть заслушанным в ходе судебного разбирательства (ст. 57 СК РФ)[18]. Однако, не совсем понятно, как субъектное право может быть одновременно и правом, и средством защиты, если последнее используется именно для восстановления (признания) нарушенных (оспоренных) семейных прав ребенка. В таком случае, все права, предоставленные несовершеннолетним детям, можно рассматривать как средства правовой защиты, что, на наш взгляд, недопустимо.

Защита семейных прав осуществляется не только судом, но органами опеки и попечительства.

В соответствии с законодательством РФ (п.1 ст.34 ГК и п.2 ст.21 СК) органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления – выборные и другие органы, наделенные полномочиями по решению вопросов местного значения и не входящие в систему органов государственной власти. Организация и деятельность этих органов определяется уставами муниципальных образований в соответствии с законами субъектов РФ.

Деятельность органов опеки и попечительства достаточно велика. Однако несложно заметить, что их участие по защите семейных прав возможно в двух формах:

- судебной (возбуждение органами опеки и попечительства гражданских дел в суде в интересах несовершеннолетних, участие в судебных заседаниях при рассмотрении дел, связанных с воспитанием детей);

- внесудебной (речь идет о повседневной работе указанных органов, а именно, о самостоятельном принятии решений в пределах своей компетенции, включая дачу согласия (разрешения) на какие- либо действия; в эту же группу относятся и функции органов опеки и попечительства по выявлению и учету детей, оставшихся без попечения родителей, и несовершеннолетних, не имеющих нормальных условий для воспитания в семье; по устройству выявленных детей-сирот и детей, лишившихся родительского попечения; по осуществлению надзора за деятельностью опекунов (попечителей), усыновителей и приемных родителей; по профилактике социального сиротства, жестокого обращения с детьми.

Однако ряд авторов, например, Л.М.Пчелинцева полагает, что можно выделить три основные формы защиты семейных прав органами опеки и попечительства:

а) самостоятельное принятие решений в пределах своей компетенции (включая дачу согласия либо разрешения на какие-либо действия);

б) направление соответствующих требований в суд в порядке искового производства;

в) участие в судебном разбирательстве[19].

По мнению З.В. Ромовской, не могут считаться субъектом защиты органы записи актов гражданского состояния, поскольку их деятельность не связана с разрешением семейно-правовых конфликтов[20]. Иного мнения придерживается В.И. Тертышников[21], Л.М. Пчелинцева[22].

Обязанность защищать семейные права возлагается и на прокурора. Его действия по защите семейных прав могут выражаться в предъявлении в суд исков, в частности, о признании брака недействительным; о лишении родителей родительских прав; об ограничении родительских прав; о признании недействительным соглашения об уплате алиментов; об отмене усыновления (ст. ст. 28, 70, 73, 102, 140 СК РФ; ст. 41 ГПК РФ). Кроме того, прокурор также обязан участвовать в разбирательстве дел по спорам, связанным с воспитанием детей, в частности, о лишении родительских прав, о восстановлении в родительских правах, об ограничении родительских прав (ст. ст. 72, 73 СК РФ), независимо от того, по чьей инициативе возбуждено дело судом, а также осуществлять надзор за законностью отобрания ребенка у родителей органами опеки и попечительства (ст.77 СК) и в других случаях.

Защита семейных прав в предусмотренных законом случаях осуществляется также и другими государственными органами (федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов РФ, ОВД, воспитательные учреждения, нотариусы).

Меры защиты и ответственности в СП.

Семейно-правовые меры защиты –это средства семейно-правового воздействия, направленные на предупреждение или пресечение нарушения субъективных семейных прав, применяемые в установленном порядке, независимо от вины правонарушителя[23]. Нечаева А.М. считает, что трудно согласиться с пониманием мер защиты как способа предотвращения наступления отрицательных последствий правонарушения[24]. То же самое можно сказать о высказанной З.В.Ромовской мысли, что к защите можно прибегнуть и при угрозе нарушения прав в будущем[25].

Четкое разграничение мер защиты и ответственности имеет в семейном праве первостепенное значение. Преследуя общую конечную цель – защиту интересов потерпевшего, они тем не менее существенно отличаются друг от друга. Защита служит восстановлению нарушенного права, ответственность представляет собою дополнительное для правонарушителя обременение. Конечно, меры защиты и ответственности чаще всего являются звеньями одной цепи. Отсюда и умозаключение, что меры защиты несут в себе элемент наказания[26]. Составляя одну линию, меры защиты и ответственности не совпадают по своему существу даже в очень сложных комбинациях. Каждая из этих мер всегда занимает свое место, не обезличивается, даже если «возлагая ответственность на одного, суд одновременно защищает права и интересы другого»[27].

По мнению Е.М.Ворожейкина, меры защиты содержат правоограничения и другие неблагоприятные для правонарушителя последствия[28]. Это так, если права, например, ребенка нарушаются определенным лицом. Если же они страдают из-за гибели родителей или такого стечения обстоятельств, когда виновных нет (например, мать страдает тяжким душевным заболеванием, отец – в местах лишения свободы), о правоограничениях говорить не приходится. Следовательно, правоограничение – не обязательная примета защиты.

Обращая внимание на различия между защитой и ответственностью, нельзя не сказать еще об одном разграничивающем их серьезном признаке. Применение мер ответственности предполагает наличие вины в действиях (бездействии) правонарушителя. Меры же защиты используются безотносительно к наличию или отсутствию вины, ее степени. Раз право нарушено, для его защиты не имеет никакого значения, что именно послужило источником правонарушения, кто виноват в нем. В зависимости от конкретной ситуации варьироваться могут лишь формы защиты[29].

Наконец, ответственность, как правило, мера крайняя. А защита наступает, должна наступать всякий раз, когда нарушается право.

Иногда применение мер защиты отождествляют с принудительным выполнением обязанности.

Связь правонарушения с невыполнением обязанности относится к бесспорным положениям. Именно из-за невыполнения, например, профессиональных обязанностей должностного лица гражданин лишается возможности зарегистрировать брак, стать воспитателем ребенка и т.п. Заставить это лицо выполнить свои функции – значит защитить право человека. Такова схема зависимости между выполнением обязанности и защитой. Но она применима далеко не ко всем семейным правоотношениям личного характера[30].

Достижению стоящих перед защитой семейных прав целей служит: возможность обжалования действий должностных лиц; возможность обращения с иском в суд. Оба эти способа защиты предусмотрены Законом РФ от 27.04.1993 N 4866-1 (ред. от 14.12.1995) «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» [31].