Вопрос №3. Коллизионное регулирование сделки.

В МЧП издавна сложилось правило, что отношения сторон по сделке могут регулироваться правом, избранным самими участниками сделки. Участники договора могут свободно избирать право, регулирующее их обязательственные отношения.

В некоторых странах возможность такого выбора ограничена требованием локализации договора. В частности право, применимое к договору, может быть не любым, а лишь определенным образом с договором связанное. Эта связь может проявляться через место заключения договора, через место его исполнения, через место нахождения предмета договора.

В российском праве таких ограничений нет. Единственное требование состоит в том, чтобы воля сторон была прямо выражена или со всей очевидностью вытекала из обстоятельств дела или условий самого обязательства. Суд не должен домысливать содержание волеизъявления сторон. Он принимает только такой выбор, который определенно и недвусмысленно вытекает из соглашения сторон.

В судебной практике отдельных стран, когда воля участников договора прямо не выражена или выражена неоднозначно, обсуждается гипотетическая (предполагаемая) воля, с помощью которой может быть определено применимое право.

Участники договора могут осуществить выбор права и после заключения договора. Такой выбор будет иметь обратную силу.

Отдельные части договора могут подчиняться действию разных правых систем.

Не всегда российский закон допускает выбор сторонами права применимого к договору. Так при учреждении ЮЛ с иностранным участием, к договору о его создании применяется право страны, в которой это лицо подлежит учреждению.

Если стороны не сделали выбора, в МЧП существует система дополнительных коллизионных привязок, с помощью которых это отсутствующее в договоре условие может восполняться.

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связно. Для уточнения этой формулы используется презумпции. Одной из них является закон страны продавца. При отсутствии соглашения сторон решающим считается право страны, в которой проживает или осуществляет свою деятельность продавец. В отношении отдельных видов договоров используются другие презумпции тесной связи:

1. Договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных, изыскательных работ подчиняется праву страны, в которой создаются предусмотренные договором результаты

2. Договор простого товарищества подчиняется праву страны, в которой осуществляется деятельность товарищества

3. Договор заключенные на аукционе, по конкурсу или на бирже подчиняется закону места проведения аукциона, конкурса или закону местонахождения биржи

4. Договор предметом, которого является недвижимое имущество, подчиняется закону местонахождения такого имущество

Закон места совершения сделки. В настоящее время, когда большинство договоров заключается между отсутствующими субъектами с помощью различных средств технической коммуникации, определить место совершения сделки бывает затруднительно. Этим объясняется отсутствие широкого применения данной формулы в отечественном зак-ве. Единственный раз ГК обращается к этой формуле в абз.2 ст.1217 ГК. По закону места совершения сделки определяется срок действия доверенности и основания ее прекращения. Но в нормах международных договоров можно встретить использование этой формулы. Ст.41 конвенции СНГ подчиняет права и обязанности сторон по сделке праву места ее совершения, если иное не определено соглашением сторон.

Отдельную правовую регламентацию получили договоры с участием потребителей. Предметом таких договоров являются движимые вещи, работы или услуги. Они используются, приобретаются или заказываются для личных, семейных, домашних и иных подобных нужд, несвязанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Т.к. потребитель слабая сторона в таких отношениях, к договору с его участие применяются императивные нормы права страны, в которой он проживает, при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1. Потребитель получил оферту или совершил действие, необходимое для заключения договора, в стране своего местожительства

2. Потребитель осуществил заказ работы, товара, услуги в стране своего местожительства

3. Заказ был сделан в другой стране, но ее посещение было инициировано продавцом с целью побудить к заключению договора

Т.о. наличие хотя бы одного из перечисленных условий позволяет применить к договору с участием потребителя право страны его места жительства, даже если в силу принципа автономии воли стороны избрали иное право.

Рассмотренное правило не применяется в отношении:

1. Договора перевозки с участием потребителя. Обязательства по перевозки, как правило, затрагивают несколько правовых систем, и такой договор будет подчиняться закону страны перевозчика

2. В отношении договора подряда или договора на оказание услуги, когда их производство и потребление связано со страной местонахождения подрядчика или услугодателя, за исключением договоров в сфере туристического обслуживания

Т.о. право применимое к договору может быть избрано или самими участниками договора или определено с помощью коллизионных норм. Этот правопорядок будет компетентен:

1. Истолковать договор

2. Определить прав и обязанности его сторон

3. Установить механизм исполнения и ответственность

4. Основания и порядок прекращения договора

5. Основание и последствия недействительности договора

Право применимое к сделке для регулирования существа отношения называется обязательственным статутом сделки.

Вопрос №4.

Западноевропейская доктрина рассматривает автономию воли как институт МЧП, представляющий собой систему правовых норм, регулирующих отношения связанные с возможностью и порядком выбора сторонам применимого права.

Автором теории автономии воли сторон является французский юрист Шарль Дюмулен. Несмотря на повсеместное признание института, существуют теории его отрицающие. Сторонники одной утверждают, что данный институт опосредует приобретение частными лицами правотворческой функции гос-ва. Сторонники другой отказывают институту автономии воли в праве на существование, т.к. применимое право должно определяться не самими участниками сделки, а органом компетентным рассматривать спор.

В дореволюционной России автономия воли сторон в сделках международного характера не признавалась и законодательно закреплена не была. В советскую эпоху допускалось установление сторонами применимого права только к договору заключенному за рубежом. В основах 1961 и 1991 годов принцип автономии воли сторон впервые получил нормативное закрепление. Нормы института автономии воли нашли широкое применение в сфере гражданско-правовых договорных отношений, хотя в большинстве гос-в этот принцип регулирует трудовые отношения, брачно-семейные отношения.

В МЧП РФ принцип автономии воли этот одно из коллизионных начал договорного права. Хотя относительно сущности автономии воли высказываются различные мнения:

1. Принцип автономии воли это избираемый национальным правом особый метод регулирования договорных отношений с иностранным элементом. Он призван устранять коллизии различных правопорядков

2. Автономия воли сторон это одно из проявлений основных принципов регулирования цивилистических отношений, частный случай выражения свободного усмотрения сторон

Избрание сторонами компетентного правопорядка предполагает заключение соглашения о применимом праве. Такое соглашение может содержаться в тексте самой сделки как одно из ее условий или в отдельном документе. Особенностью соглашения является его автономность или юридическая самостоятельность. Недействительность соглашения не влечет недействительности договора, который этим правом должен был регулироваться. При отсутствии прямо выраженной воли сторон суд решает вопрос о наличии соглашения, давая оценку поведения сторон и анализируя всю совокупность обстоятельств дела. Так воля участников договора может выражаться молчаливо:

· систематическое оформление соглашений в соответствии с требованиями зак-ва определенного гос-ва

· на наличие соглашения может указывать переписка сторон, в которой речь идет о нормах права определенного гос-ва

Не является соглашением о применимом праве арбитражная оговорка, как условие о выборе вида арбитража и места проведения арбитражного разбирательства. Не является соглашением о применимом праве соглашение сторон об исключении применения к договору определенной правой системы.

Каждая правовая система знает и ряд ограничений для свободного выбора применимого права:

1. Необходимость учета и применения как императивных норм права страны, которое избрано сторонами, так и императивных норм права 3-ей стороны, которая имеет тесную связь с договором. Действие таких императивных правил не может быть устранено или ограничено сторонами. Это правила касающиеся оформления сделок, это договоры с участием потребителей, нормы связанные с оформлением завещания

2. Необходимость наличия связи избранной правовой системы с договором (принцип локализации договора). В РФ такого ограничения нет.

3. Запрет совершать обход закона. Обход закон это положение, когда лица нежелающие подчиняться действию той правовой системы, которая должна применяться к их взаимоотношениям, искусственно создают условия для применения к их отношениям какой-либо иной более выгодной для них. Фиксирует и устраняет обход закона суд, определяя какая правовая система искусственно исключена

4. Оговорка о публичном порядке.