Обязанности комиссионера.

1. Основной обязанностью комиссионера является обязанность совершить предусмотренную договором сделку или ряд сделок от своего имени, но за счет комитента. Это, в частности, означает следующее.

Комиссионер должен предпринять все возможные меры для совершения указанной в договоре сделки (сделок) и совершить ее (их), если это оказывается возможным. Из договора комиссии может вытекать обязанность комиссионера не только совершить сделку, но и исполнить ее (например, передать проданный товар, получить причитающиеся за него платежи и т.д.). Обязанность комиссионера к исполнению совершенной им сделки должна быть прямо предусмотрена в договоре комиссии и не может предполагаться по умолчанию. Если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон, то обязанности комиссионера ограничиваются совершением сделки и его право требовать уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки третьим лицом (п. 3 Обзора).

Если на комиссионере лежит обязанность не только к совершению сделки, но и к ее исполнению, он должен также принять исполненное по сделке третьим лицом. В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, последний обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением предписаний ст. 382-386, 388 и 389 ГК. При этом уступка прав комитенту допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Однако это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении (п. 2 и 3 ст. 993 ГК).

Что же касается ответственности перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом, то такую ответственность комиссионер, как правило, не несет, за исключением случая, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица +-(например, продал товар комитента в кредит лицу, в отношении которого возбужден процесс о несостоятельности). Комиссионер может за дополнительное вознаграждение принять на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Такое ручательство именуется делькредере.

-Правовая природа делькредере является спорной. Некоторые полагают, что делькредере есть особый случай поручительства*(840). На наш взгляд, судебная практика справедливо исходит из того, что делькредере нельзя считать разновидностью поручительства (п. 16 Обзора), поскольку при делькредере комиссионер является единственным должником комитента, что не согласуется с природой поручительства. Поэтому делькредере следует рассматривать как особый вид гарантии, который существует наряду с другими ее видами (например, предусмотренной ст. 390 ГК гарантией цедента относительно исполнения уступленного требования должником).

2. При совершении предусмотренной договором комиссии сделки (сделок) комиссионер должен заботиться об интересах комитента.

Принятое на себя поручение он обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с его указаниями, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (абз. 1 ст. 992 ГК).

Если указания комитента являются точными и подлежащими безусловному выполнению, то комиссионер под угрозой возмещения всех причиненных комитенту убытков не вправе отступить от таких указаний, даже если бы это делалось с намерением достичь наибольшей выгоды для комитента. В этом случае предписания п. 1 ст. 995 ГК как противоречащие прямо выраженной воле комитента применению не подлежат: комиссионер ни при каких условиях не вправе отступить от точных указаний комитента.

Однако точные указания комитента - явление исключительное, которое должно быть прямо предусмотрено договором комиссии. В противном случае его указания являются примерными. При выполнении этих указаний комиссионер обязан совершить сделку (сделки) на наиболее выгодных для комитента условиях, соотнося свои действия с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (абз. 1 ст. 992 ГК).

3. Примерный характер указаний комитента не означает, что он отдает на откуп комиссионеру все вопросы, связанные с совершением сделки. Напротив, комитент может очертить пределы, в рамках которых должен действовать комиссионер (например, указать, что товар должен быть продан по цене не ниже установленной комитентом). В этом случае может возникнуть вопрос об отступлении от примерных указаний комитента.

Отступление от таких указаний в лучшую для комитента сторону возможно без каких бы то ни было ограничений и условий. Абзац 2 ст. 992 ГК в связи с этим предписывает: "В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон".

Что касается отступления от примерных указаний комитента в худшую для него сторону, то оно допускается только при соблюдении двух условий: если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и если комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. При этом комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным (абз. 1 п. 1 ст. 995 ГК).+- Исключение из этого правила сделано для комиссионера, действующего в качестве предпринимателя. Такому комиссионеру комитент может предоставить право отступать от своих указаний без предварительного запроса. Но и в этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если только иное не предусмотрено договором комиссии (абз. 2 п. 1 ст. 995 ГК).

Если комиссионер отступает от примерных указаний комитента в худшую для него сторону при отсутствии указанных выше условий, то наступают следующие последствия:

· комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, должен возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и что продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В том случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности предварительно получить согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК). Доказав эти обстоятельства, комиссионер докажет наличие требуемых законом условий, позволявших ему отступить от примерных указаний комитента в худшую для него сторону, и не будет нести неблагоприятные для себя последствия такого отступления;

· если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (п. 3 ст. 995 ГК).

4. Поскольку вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК), на комиссионера возлагается обязанность к обеспечению сохранности этих вещей, неисполнение которой влечет ответственность комиссионера перед комитентом (п. 1 ст. 998 ГК). Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту (п. 2 ст. 998 ГК). Кроме того, на комиссионере может лежать обязанность застраховать имущество комитента за его счет путем заключения договора имущественного страхования. Эта обязанность является диспозитивной и возлагается на комиссионера только в том случае, если комитент предписал комиссионеру застраховать имущество или если страхование этого имущества предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК).

5. По исполнении поручения, т.е. после совершения, а в соответствующих случаях и после исполнения указанной в договоре сделки (сделок), комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК).

По общему правилу на комиссионере не лежит обязанность личного исполнения данного ему поручения. Если иное прямо не предусмотрено договором комиссии, то комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента (п. 1 ст. 994 ГК). В целях обеспечения интересов комиссионера п. 2 ст. 994 ГК предписывает, что до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.