Правовое регулирование и защита иностранных инвестиций

Исходя из источников происхождения средств для инвестиционных вложений (государственные, частные и смешанные), правовое регулирование инвестиционного процесса можно разделить на две составляющие: внутригосударственное регулирование и международно-правовое. Эти составляющие взаимодействуют друг с другом и способствуют унификации правовых источников инвестиционной деятельности.

Деятельность, осуществляемую на международном уровне, можно разделить на деятельность государств в области международных отношений и деятельность частноправового характера на международном уровне. Вопросами инвестиционной деятельности занимаются также национальные и международные организации.

После Второй мировой войны особую роль стали играть инвестиционные контракты между крупными транснациональными корпорациями и развивающимися странами, обладающими необходимыми человеческими ресурсами и полезными ископаемыми, но не имеющими достаточного капитала и технологий. Сделки такого типа подвержены большим рискам для иностранных инвесторов, связанных с нестабильностью политической и экономической ситуации, длительностью инвестиционного процесса и значительным периодом времени, необходимым для получения ожидаемых доходов. Государства бывшего СССР также столкнулись с такой проблемой и были вынуждены активно прово-

дить работу по адаптации своего законодательства к современным рыночным условиям и международно-правовым актам в области инвестиций.

В Республике Беларусь отношения, связанные с защитой и осуществлением инвестиционной деятельности, регулируются как внутренним законодательством Республики Беларусь, так и международными договорами.

Согласно Конституции Республика Беларусь признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства. Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает, что если международным договором установлены иные правила, чем те, которые содержатся в республиканском гражданском законодательстве, то применяются правила международного договора. Аналогичные нормы содержатся также в Инвестиционном кодексе Республики Беларусь и в ряде других законодательных актов.

Наиболее значимыми международно-правовыми актами для Республики Беларусь в области инвестиций являются: Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. (на территории Республики Беларусь вступила в силу 9 февраля 1998 г.); Сеульская конвенция «Об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций» 1985 г. (на территории Республики Беларусь вступила в силу 9 декабря 1992 г.); Договор к Европейской энергетической хартии 1994 г.; Соглашение государств -участников СНГ о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г. (Республикой Беларусь ратифицировано 11 ноября 1997 г.); договоры с другими государствами о взаимной защите инвестиций, освобождении от двойного налогообложения и т.п.

Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. принята с целью защиты прав инвесторов

(физических и юридических лиц) от «иммунитета» государства-реципиента (государства, на территории которого находится объект инвестирования). Такая защита предусматривает изъятие инвестиционных споров из юрисдикции национальных судов и передачу их на рассмотрение специально созданного Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС). Это обусловлено тем, что в случае возникновения споров, связанных с деятельностью инвестора, последний не был обеспечен возможностью судебной защиты: решение государства, на территории которого зарегистрирован инвестор, является необязательным для государства-реципиента, а беспристрастность судебных органов государства-реципиента, рассматривающих споры в отношении своего государства, вызывает сомнение.

В компетенцию МЦУИС входит разрешение посредством примирения и арбитража правовых вопросов, возникающих непосредственно из инвестиционных отношений между государством - участником Конвенции и инвесторами. Местонахождением МЦУИС является штаб-квартира Международного банка реконструкции и развития МБРР. Местонахождение может быть изменено по решению Административного совета, одобренному большинством в две трети голосов его членов. Организационная структура включает Административный совет и Секретариат, также ведется список посредников и список арбитров.

МЦУИС обладает полной международно-правовой правосубъектностью, которая включает в себя право: заключать договоры; приобретать и обладать движимым и недвижимым имуществом; устанавливать порядок совершения процессуальных действий. В целях обеспечения исполнения своих функций на территории каждого договаривающегося государства МЦУИС обладает иммунитетами и привилегиями. В компетенции Центра находится разрешение правовых споров, возникающих непосредственно из

отношений, связанных с инвестициями, между договаривающимся государством (или любым уполномоченным органом договаривающегося государства, о котором сообщено договаривающимся государством Центру) и лицом другого договаривающегося государства, при условии наличия письменного согласия участников спора о передаче такого спора для разрешения МЦУИС. Стороны, достигшие такого согласия, не вправе отказаться от него в одностороннем порядке.

В рамках МЦУИС предусмотрено осуществление двух видов разбирательств: примирительная и арбитражная процедуры. Любое договаривающееся государство или лицо договаривающегося государства, желающее обратиться к одному из видов разбирательств, обращается с соответствующим заявлением, составленным в письменной форме, к Генеральному секретарю, который направляет копию заявления другой стороне.

Примирительная процедура направлена на достижение соглашения между спорящими сторонами. В том случае, если Примирительная комиссия не придет к выводу о том, что соглашение между сторонами возможно, она прекращает процедуру и составляет доклад с записью об этом. Комиссия также прекращает работу в случае неявки или отказа одной из сторон от участия в примирительной процедуре. Вместе с тем умалять значение примирительной процедуры было бы неверным, поскольку авторитет субъектов инвестиционных правоотношений, в том числе и государства-реципиента, не исчерпывается только соблюдением правовых норм.

В отличие от примирительной, результатом арбитражной процедуры является вынесение решения. Решение Арбитража обязательно для спорящих сторон и не подлежит обжалованию, за исключением тех случаев, которые прямо предусмотрены в Конвенции. Каждое государство - участник Конвенции обязано обеспечить исполнение вынесенно-

го Арбитражем решения в соответствии со своим национальным законодательством, регулирующим исполнение судебных решений.

Арбитраж самостоятельно решает вопрос о своей компетенции. Любое заявление стороны, содержащее утверждение о том, что рассмотрение данного спора находится вне компетенции Арбитража, должно быть рассмотрено Арбитражем, который определит, рассматривать ли такое заявление в качестве предварительного вопроса или в процессе рассмотрения спора по существу.

Сеульская конвенция «Об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций» 1985 г. принята с целью защиты иностранных инвесторов от некоммерческих (политических) рисков. На основании Конвенции учреждена межгосударственная организация, занимающаяся страхованием инвестиционных рисков, - Многостороннее Агентство по гарантиям инвестиций (МАГИ).

Задача Агентства - стимулировать поток инвестиций в производительных целях между странами-членами, особенно в развивающиеся страны, дополняя таким образом деятельность Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития.

Договор к Европейской энергетической хартии 1994 г.

17 декабря 1991 г. подписана Европейская энергетическая хартия, которая стала политическим заявлением СССР, стран Центральной и Восточной Европы, а также других развитых стран мира об общем понимании проблем и сотрудничестве в области энергетики.

В декабре 1994 г. подписан Договор к Энергетической хартии, участниками которого являются 49 государств, включая все страны бывшего Советского Союза, страны Центральной и Восточной Европы, Япония, Австралия и государства - члены Европейского сообщества.

Главной целью подписания данного договора являлось создание и совершенствование правовых рамок для сотрудничества в энергетической области. В него включены такие вопросы, как защита инвестиций, применение транзитных правил к энергетическим системам, а также рассмотрение международных споров.

Положения договора, относящиеся к поощрению и защите инвестиций, применяются к любым инвестициям, связанным с деятельностью в энергетической сфере. При этом под хозяйственной деятельностью в энергетической сфере понимаются все виды деятельности, относящиеся к разведке, добыче, переработке, производству, хранению, транспортировке, передаче, распределению, торговле, маркетингу или продаже энергетических материалов и продуктов. Они также включают такие услуги, как строительство энергетических объектов, поисковые работы, консультирование, управление и проектирование, а также деятельность, направленную на повышение сотрудничества в области энергетики.

Важным элементом договора явилось то, что он содержит специальные положения о порядке рассмотрения споров между инвесторами и государством, а также между государствами - участниками договора.

В соответствии со ст. 26 Договора к Европейской энергетической хартии споры между договаривающейся стороной и инвестором другой договаривающейся стороны, касающиеся инвестиции, в частности несоблюдения режима инвестиций, гарантированного Договором, разрешаются по возможности дружественным образом. Если такие споры нельзя разрешить в течение трех месяцев с даты, когда одна из сторон в споре обратилась с просьбой о дружественном разрешении, то инвестор, являющийся стороной в споре, может по своему выбору передать его для разрешения:

1) в суды или административные трибуналы Договаривающейся стороны, являющейся стороной в споре;

2) в соответствии с любой применимой, предварительно согласованной процедурой разрешения спора; или

3) в иные арбитражные органы.

Под иными арбитражными органами понимаются:

• Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС), учрежденный в соответствии с Вашингтонской конвенцией, согласно основному Регламенту, если государство инвестора и государство, являющееся стороной в споре, являются участниками данной Конвенции; или

• Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, учрежденный в соответствии с Вашингтонской конвенцией, согласно правилам, регулирующим дополнительную процедуру по обеспечению разбирательств Секретариатом Центра, если государство инвестора либо государство - сторона по спору является участником данной Конвенции;

• единоличный арбитр или арбитражный суд ad hoc, учреждаемый в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ; или

• арбитражное рассмотрение при Арбитражном институте Международной торговой палаты в Стокгольме.

Соглашение государств - участников СНГ о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г. В соответствии с данным соглашением инвесторы сторон осуществляют инвестирование на территории других сторон путем:

• создания предприятий, полностью принадлежащих инвесторам сторон, а также филиалов таких предприятий;

• долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими и физическими лицами по месту инвестирования;

• приобретения предприятий, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций, а

также ценных бумаг в соответствии с национальным законодательством;

• иной деятельности по осуществлению инвестиций, не противоречащей законодательству, действующему на территории государства по месту инвестирования.

Предприятие с инвестициями может осуществлять любые виды деятельности, отвечающие целям, предусмотренным в уставе предприятия, за исключением запрещенных законодательством государства по месту инвестирования.

Инвестиции, производимые инвесторами, на территории государств - участников пользуются полной и безусловной правовой защитой государства по месту инвестирования, не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме как в исключительных, предусмотренных законами случаях. Решения о национализации и реквизиции принимаются в порядке, установленном законодательством государства по месту инвестирования. В таких случаях государством по месту инвестирования выплачивается инвесторам сторон быстрая, адекватная и эффективная компенсация. Решения об удовлетворении претензий инвестора в случае национализации и реквизиции могут быть разрешены по соглашению сторон или обжалованы в суды государства по месту инвестирования.

Инвесторы сторон имеют право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду, причиненных им в результате действий государственных органов, либо должностных лиц, противоречащих законодательству государства по месту инвестирования, а также вследствие ненадлежащего осуществления такими органами или должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к инвесторам сторон или предприятиям с этими инвестициями.

После уплаты соответствующих налогов и сборов инвесторам гарантируется беспрепятственный перевод в государства - участники настоящего Соглашения, а также в

другие государства прибыли и других сумм, полученных в связи с осуществленными ими инвестициями.

Ввоз и вывоз валюты государств-участников и валюты иных государств, платежных документов, ценных бумаг регламентируется законодательством о валютном регулировании государства по месту инвестирования.

Вклады в уставный фонд предприятия с инвестициями оцениваются по согласованию между его участниками, а в случае создания предприятия, полностью принадлежащего инвестору (инвесторам) государства - участника Соглашения, им самостоятельно.

При необходимости обоснованность произведенной оценки подтверждается заключением аудиторских организаций, получивших в соответствии с законодательством государства по месту инвестирования разрешение на проведение такой оценки.

Прибыль и другие суммы, полученные инвесторами в любой валюте из источников на территории государства по месту инвестирования, могут на его территории реинвестироваться или использоваться в других целях в соответствии с законодательством этого государства.

Создание (участие в создании) и приобретение предприятия или его доли инвесторами сторон осуществляются в порядке и на условиях, предусмотренных законодательством государства по месту инвестирования.

Предприятие с инвестициями может определять условия реализации производимой им продукции (работ, услуг), включая цену на нее, в соответствии с законодательством государства по месту инвестирования. Оплата предприятием с инвестициями поставок товаров и услуг, в том числе плата за пользование земельными участками, жильем и нежилыми помещениями на территории государства по месту инвестирования, производится на общих основаниях, действующих для юридических и физических лиц указанного государства.

Имущество, ввозимое из других государств в качестве вклада инвесторов в уставный фонд предприятий с инвестициями и предназначенное для собственного материального производства, освобождается от взимания таможенной пошлины и не облагается налогами.

Предприятия с инвестициями экспортируют продукцию собственного производства и импортируют продукцию для собственных нужд в соответствии с законодательством государств, на территории которых находятся эти предприятия. Страхование имущества и рисков предприятия с инвестициями осуществляется в соответствии с законодательством государства по месту инвестирования.

Предприятия с инвестициями и инвесторы уплачивают налоги в соответствии с межгосударственными соглашениями об избежании двойного налогообложения доходов и имущества, а при отсутствии таких соглашений - в соответствии с законодательством, действующим в государствах - участниках настоящего Соглашения. Для предприятий с инвестициями в приоритетных отраслях хозяйства и в отдельных регионах может устанавливаться льготный порядок налогообложения.

Споры инвесторов и предприятий с инвестициями с государственными органами, юридическими и физическими лицами, споры между инвесторами и предприятиями, в которые произведены инвестиции, решаются по согласованию между ними или подлежат рассмотрению в установленном порядке в судах по месту инвестирования или по договоренности участников спора в третейском суде. Порядок разрешения указанных споров излагается в учредительных документах.

Договоры с другими государствами о взаимной защите инвестиций, освобождению от двойного налогообложения.

Республика Беларусь постоянно совершенствует свои отношения в области инвестиционной деятельности путем заключения двусторонних соглашений о взаимной защите

инвестиций и освобождению от двойного налогообложения. Цель данных соглашений - создать благоприятные условия для осуществления капиталовложений граждан или юридических лиц одного государства на территории другого государства и избежать неблагоприятных воздействий двойного налогообложения.

В соответствии с Инвестиционным кодексом Республики Беларусь государство гарантирует инвестору право собственности и иные вещные права, а также имущественные права, приобретенные законным способом, и защищает эти права. Государство гарантирует равенство прав, предоставляемых инвесторам независимо от их формы собственности при осуществлении инвестиционной деятельности, а также равную, без всякой дискриминации, защиту прав и законных интересов инвесторов. Гарантируется и стабильность прав инвестора, установленных законодательством, по осуществлению инвестиционной деятельности и ее прекращению.

Инвестор вправе самостоятельно определять и осуществлять в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь все действия, вытекающие из владения, пользования и распоряжения объектами и результатами инвестиционной деятельности. Он также вправе самостоятельно распоряжаться прибылью (доходом), полученной в результате осуществления инвестиционной деятельности, в том числе осуществлять реинвестирование на территории Республики Беларусь в соответствии с законодательством.

Иностранному инвестору гарантируется беспрепятственный перевод за пределы республики прибыли (дохода), полученной на территории Республики Беларусь в результате осуществления инвестиционной деятельности, а также выручки от полной или частичной реализации инвестиционного имущества при прекращении инвестиционной дея-

тельности, после уплаты налогов и других обязательных платежей.

В соответствии с законодательными актами Республики Беларусь инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним не могут быть применены меры, равные указанным по последствиям. Национализация или реквизиция возможны лишь со своевременной и полной компенсацией стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества и других убытков, причиняемых национализацией и реквизицией. При этом порядок и условия национализации и реквизиции, а также выплаты компенсации стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества и других убытков, причиняемых национализацией и реквизицией, устанавливаются законодательством Республики Беларусь.

Компенсация стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества должна быть равной реальной стоимости этого имущества на момент, непосредственно предшествовавший национализации или реквизиции либо их публичному объявлению, в зависимости от того, что из них имело место ранее. Кроме того, компенсация должна включать процент, исчисленный согласно курсу соответствующей валюты, а именно установленный Национальным банком Республики Беларусь - для национального инвестора и на Лондонском межбанковском рынке (LffiOR) - для иностранного инвестора, за период с даты фактической национализации или реквизиции либо их публичного объявления до даты фактической выплаты компенсации.

Компенсация стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества национальному инвестору выплачивается в денежных единицах Республики Беларусь, иностранному инвестору - в валюте, в которой первоначально были осуществлены инвестиции. Размер компенсации стоимости национализированного или

реквизированного инвестиционного имущества может быть обжалован инвестором в суд.

Действия (бездействие) государственных органов или их должностных лиц, органов административно-территориальных единиц или их должностных лиц и акты государственных органов Республики Беларусь или органов административно-территориальных единиц Республики Беларусь, нарушающие права инвестора или причиняющие ему убытки и иной вред, могут быть обжалованы инвестором в суд.

Вред, в том числе убытки, причиненные в результате действий (бездействия) государственных органов или их должностных лиц, органов административно-территориальных единиц или их должностных лиц либо в результате принятия актов государственными органами Республики Беларусь или органами административно-территориальных единиц Республики Беларусь, подлежит возмещению из средств соответствующей казны по решению суда. Порядок возмещения вреда, в том числе убытков, определяется актами законодательства Республики Беларусь.

Помимо Инвестиционного кодекса, деятельность в области инвестиций регулируется и другими нормативными правовыми актами.

Например, постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28 апреля 2001 г. № 100 «Об утверждении Правил проведения валютных операций, связанных с движением капитала» регулируется порядок проведения юридическими лицами, в том числе банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, индивидуальными предпринимателями и физическими лицами валютных операций, связанных с движением капитала.

Валютными операциями, связанными с движением капитала, являются: прямые инвестиции (приобретение резидентом доли, пая в уставном фонде нерезидента)^ порт-

фельные инвестиции (приобретение резидентами у нерезидентов ценных бумаг, эмитированных нерезидентами, за исключением приобретения акций при их первичном размещении); осуществление расчетов по обязательствам о приобретении резидентом у нерезидента имущества, относимого по законодательству страны его местонахождения к недвижимому.

Данные операции осуществляются при наличии разрешения (лицензии) Национального банка на проведение валютных операций, связанных с движением капитала.

Некоторые положения, касающиеся инвестиционной деятельности, содержатся в частности в Гражданском кодексе Республики Беларусь; законах Республики Беларусь: «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью», «О ценных бумагах и фондовых биржах», «О финансово-промышленных группах», указах и декретах Президента Республики Беларусь и других нормативных правовых актах.

За нарушение порядка проведения валютных операций в государстве установлена административная, гражданско-правовая и уголовная ответственность.