По возрасту.
Заниматься предпринимательской деятельностью вправе граждане (а также иностранные граждане и лица без гражданства), достигшие 18 лет, а также несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения этого возраста, либо эмансипированные, т.е. объявленные дееспособными по решению органа опеки или попечительства или по решению суда (в соответствии со ст. 27 ГК). Несовершеннолетние вправе приобрести статус индивидуального предпринимателя, зарегистрироваться в качестве такового с письменного согласия родителей, усыновителей, попечителей (ст. 22.1 Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
3. Запрещено заниматься предпринимательской деятельностью гражданам, занимающим должности в связи с их государственной гражданской службой (ст. 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. "О государственной гражданской службе в РФ".
Понятие предпринимательской деятельности определено п. 1 ст. 2 ГК: это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Следовательно, существенными признаками предпринимательской деятельности являются:
1) коммерческая направленность деятельности;
2) систематический характер деятельности;
3) государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя;
4) самостоятельная имущественная ответственность. Индивидуальный предприниматель, таким образом, выступает на одинаковых правах с юридическими лицами в сфере потребительского рынка и услуг.
В отличие от этого глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства, т. е. отдельной регистрации главы хозяйства не требуется.
В содержание дееспособности граждан-предпринимателей включены дополнительные правовые возможности и обязанности. Они вправе заниматься такой деятельностью, которую осуществляют юридические лица - коммерческие организации и которой не могут заниматься другие граждане.
Исходя из этого увеличивается объем возможных сделок для граждан-предпринимателей. В то же время круг сделок, совершаемых главой крестьянского (фермерского) хозяйства как предпринимателем, ограничен целями деятельности этого хозяйства: производством, переработкой и реализацией сельскохозяйственной продукции.
Граждане-предприниматели в соответствии с п. Зет. 401 ГК отвечают за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств в данной сфере независимо от вины.
Если гражданин занимается предпринимательской деятельностью с нарушением установленного порядка государственной регистрации, то к совершенным им при этом сделкам суд может применить правило об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью (п. Зет. 401, ст. 426 ГК).
В соответствии со ст. 25 ГК гражданин может утратить статус предпринимателя вследствие объявления им о своем банкротстве либо в результате признания его судом несостоятельным (банкротом). С момента исключения гражданина из реестра либо вынесения судебного решения его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу.
Требования кредиторов, как связанные, так и не связанные с осуществлением таким должником предпринимательской деятельности, удовлетворяются в порядке, установленном ст. 25 ГК.
Пункт Зет. 25 ГК устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов за счет обращения взыскания на имущество предпринимателя.
В первую очередь удовлетворяются требования граждан, жизни или здоровью которых предприниматель причинил вред, а также требования о взыскании алиментов; во вторую - выходные пособия, зарплата, вознаграждение по авторским договорам; в третью - требования кредиторов - залогодержателей имущества предпринимателя; в четвертую - задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды и в пятую - расчеты с другими кредиторами.
После завершения расчетов с кредиторами предприниматель-банкрот освобождается от исполнения оставшихся обязательств, однако требования личного характера и требования граждан, жизни или здоровью которых предприниматель причинил вред, сохраняют силу и после завершения расчетов.
4. Основные положения о юридическом лице.
Субъектами гражданского права, помимо граждан, выступают юридические лица (организации).
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Исходя из определения,
можно выделить следующие признаки юридического лица:
– организационное единство. Данный признак предполагает организацию, упорядочивание внутреннего построения всей системы юридического лица для решения поставленных перед ним задач. Степень организованности юридического лица закрепляется в уставе, учредительном договоре либо в общем (типовом) положении об организациях данного вида;
– имущественная обособленность, то есть наличие своего обособленного имущества, которое является необходимой предпосылкой для участия в гражданском обороте. Имущество юридического лица может принадлежать ему на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у организации уставного капитала, а ее учетно-бухгалтерским отражением служит самостоятельный баланс или смета;
– самостоятельная имущественная ответственность. Данный признак означает, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением учреждений, финансируемых собственником (ст. 120 ГК РФ). В некоторых случаях субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица несут его учредители и участники;
– способность выступать в гражданском обороте от собственного имени. В соответствии с этим признаком каждое юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях и указание на характер деятельности;
– возможность самостоятельно приобретать гражданские права, нестиобязанности и быть истцом или ответчиком в суде. Именно юридическое лицо, а не его учредители и участники, становится субъектом всех приобретенных им прав и обязанностей.
Юридическое лицо с момента создания – активно действующий субъект гражданского права, поэтому его дееспособность возникает одновременно с правоспособностью.
Так как юридическое лицо имеет гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и несет связанные с этой деятельностью определенные обязанности, оно обладает гражданской правоспособностью. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент регистрации его прекращения. Юридическое лицо может обладать общей правоспособностью или специальной.
Общая правоспособность означает, что юридическое лицо имеет гражданские права и несет соответствующие обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Лицензия – это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
Специальная правоспособность предполагает, что юридическое лицо имеет право заниматься только теми видами деятельности, которые не противоречат целям своего создания и указаны в учредительных документах (некоммерческие организации и унитарные предприятия).
Гражданская правоспособность юридических лиц реализуется через органы юридического лица, представителей или через участников (учредителей юридического лица).
Классификация юридических лиц по различным критериям имеет важное юридическое значение. В зависимости от классификации юридические лица приобретают статус определенной организации и в зависимости от этого обладают определенными правами, обязанностями, имеют определенную структуру и т.д.
Существуют следующие критерии классификации.
В зависимости от формы собственности, лежащей в основе юридического лица, выделяют:
– государственные юридические лица;
– частные (негосударственные) юридические лица.
По целям деятельности юридические лица делятся:
– на коммерческие организации. Основная цель – извлечение прибыли, которая делится между их участниками;
– некоммерческие организации. Могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, для исполнения которых они созданы.
По субъектному составу учредителей юридические лица делятся:
– на объединения юридических лиц, являющиеся некоммерческими организациями (ассоциации или союзы);
– объединения, учредителем которых может быть только государство (унитарные предприятия);
– объединения учредителями которых могут быть граждане, а также юридические лица (хозяйственные товарищества и общества).
В зависимости от объема прав юридического лица на используемое им имущество различают:
– юридические лица, обладающие правом оперативного управления на имущество (учреждения);
– юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество (государственные и муниципальные унитарные предприятия);
– юридические лица, обладающие правом собственности на имущество (общество с ограниченной ответственностью, открытое и закрытое акционерные общества).
3. Создание юридического лица требует соблюдения определенных требований.
В зависимости от форм организаций различают три способа создания юридического лица:
1) распорядительный, представляющий собой создание юридического лица по решению собственников имущества, закрепляемого за юридическим лицом или уполномоченного им органа;
2) разрешительный, заключается в принятии решения о создании учредителями юридического лица и в разрешении соответствующего государственного органа о создании такого юридического лица;
3) нормативно-явочный, заключается в том, что волеизъявление о создании юридического лица должно быть зарегистрировано в соответствующем государственном органе.
Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.
Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Такой отказ может быть обжалован в суд.
Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Для создания юридического лица в органы государственной регистрации должны быть представлены учредительные документы, на основании которых юридическое лицо будет действовать. В соответствии с ГК РФ к учредительным документам относятся устав и учредительный договор. Некоммерческие организации могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Учредительный договор представляет собой договор, регулирующий отношения между учредителями. Он заключается в письменной форме и вступает в силу с момента заключения. В нем учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности и условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава и др.
Устав – локальный нормативный акт, утверждаемый учредителями. Он определяет правовое положение юридического лица и отношения между участниками.
В учредительных документах юридического лица
должны быть определены:
– наименование юридического лица, место его нахождения;
– предмет и цели деятельности;
– порядок управления деятельностью;
– другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.
В целях наиболее эффективного регулирования экономических отношений юридического лица в удаленной местности, законодатель установил возможность для него образования представительств и филиалов.
Филиал – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Представительство – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Представление интересов общества и их защита могут осуществляться различными способами, например, поиском и установлением контактов с потенциальными покупателями, иной деятельностью, направленной на поиск новых клиентов, реализацией продукции общества и т.п.
Таким образом, филиалы и представительства являются территориально-обособленными структурными подразделениями юридических лиц, предназначенные для расширения сферы деятельности создавших их организаций. Данные подразделения не выступают юридическими лицами. Деятельность филиалов и представительств основывается на положениях о соответствующих подразделениях юридических лиц. Руководители филиалов и подразделений действуют от имени юридического лица по доверенности.
В соответствии с налоговым законодательством филиалы и представительства – субъекты налогообложения, которые исполняют обязанности организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения.
При возникновении судебных споров иск к обособленному подразделению юридического лица предъявляется по месту нахождения этого подразделения. Взыскание производится судом с юридического лица или в пользу него.
Филиалы и представительства в соответствии с действующим законодательством могут создаваться на территориях Российской Федерации и других государств. Юридическое лицо должно в своих учредительных документах указать наличие соответствующих обособленных подразделений.
При создании или ликвидации филиалов и представительств вносятся соответствующие изменения в учредительные документы. Данные изменения регистрируются в государственном органе в соответствующем порядке.
4. Реорганизацияюридического лица представляет собой способ прекращения, который влечет возникновение новых организаций либо значительное изменение характера юридической формы уже существующих. Реорганизация юридических лиц происходит в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.
Слияние как форма реорганизации представляет собой создание нового субъекта гражданского права (юридического лица) за счет прекращения деятельности нескольких юридических лиц. При этом созданной организации передаются все права и обязанности.
Присоединение представляет собой укрупнение юридического лица за счет того, что одна или несколько других организаций вливаются в нее. Вливающиеся организации утрачивают признаки юридического лица.
Разделение как форма реорганизации юридических лиц заключается в создании нового юридического лица путем деления прекращающего свое существование юридического лица на несколько более мелких организаций. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
Выделение представляет собой форму реорганизации юридических лиц, при которой организация не перестает существовать, но уменьшаются ее объемы, имущественный комплекс, численность участников, т.е. из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц. При этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать. При выделении к каждому юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
Преобразование юридического лица заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица. При преобразовании к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного в соответствии с передаточным актом.
С помощью вышеперечисленных форм реорганизации происходит изменение существующих юридических лиц.
Все формы реорганизации можно разделить на две группы
в зависимости от воли учредителей:
1. Разделение и выделение. Реорганизация в обоих случаях происходит по воле учредителей (участников) юридического лица, либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами, либо независимо от воли юридического лица по решению уполномоченного государственного органа. Решение определяет срок реорганизации. И если учредители (участники), уполномоченный ими для этой цели орган или орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в этот срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом, которому поручает проведение реорганизации. Внешний управляющий наделяется правами органа реорганизуемого юридического лица. В соответствии с поставленной перед ним задачей внешний управляющий составляет разделительный баланс, а также учредительные документы вновь образуемого юридического лица (вновь образованных юридических лиц). Баланс и учредительные документы утверждаются судом, что служит необходимым основанием для осуществления регистрации учреждаемого юридического лица.
2. Слияние, присоединение и преобразование. Эти три вида реорганизации происходят в случаях, установленных законом, по решению юридического лица с предварительного согласия уполномоченного государственного органа, т.е. реорганизация может быть добровольной или принудительной. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (исключение – реорганизация в форме присоединения к нему другого юридического лица, когда первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица).
Реорганизация осуществляется разделением баланса или передаточным актом. Разделительный баланс и передаточный акт должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Данные документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Ликвидацияюридического лица заключается в прекращении его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
Гражданское законодательство предусматривает добровольную и принудительную ликвидацию юридического лица.
Добровольная ликвидация производится по решению учредителей или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами и возможна в следующих случаях:
– истечение срока, на который создано юридическое лицо;
– достижение цели, ради которой оно создано.
Принудительная ликвидация осуществляется по решению суда по следующим основаниям:
– допущение при создании юридического лица грубых нарушений закона, если они носят неустранимый характер;
– осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);
– осуществление деятельности, запрещенной законом;
– осуществление деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
– систематическое осуществление общественной или религиозной организациями (объединениями), благотворительным или иными фондами деятельности, противоречащей их уставным целям.
Учредители юридического лица или орган, принявший решение
о ликвидации, обязаны совершить следующие действия:
– незамедлительно сообщить об этом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации;
– назначить по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию и установить порядок и сроки ликвидации.
Ликвидационная комиссия, назначенная (созданная) в соответствующем порядке, принимает на себя полномочия по управлению делами юридического лица. Для того чтобы произвести ликвидацию юридического лица, ликвидационная комиссия осуществляет следующие действия:
– помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации, порядке, сроке заявления требований его кредиторами. Срок предъявления требований кредиторами не может быть меньше двух месяцев с момента публикации о ликвидации;
– принимает меры к выявлению кредиторов, получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица;
– после окончания срока для предъявления требований кредиторами составляет промежуточный ликвидационный баланс, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом;
– если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений;
– осуществляет выплату денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица. Выплата производится в порядке очередности в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения указанного баланса;
– после завершения расчетов с кредиторами составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям, если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица;
– подготавливает все необходимые документы для подачи в государственный регистрационный орган, для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации юридического лица.
Ликвидация юридического лица завершается после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц. С этого момента юридическое лицо прекращает свою деятельность.
Несостоятельность (банкротство) юридических лиц как институт гражданского права представляет собой применение необходимых мер, направленных на сокращение риска кредиторов юридического лица.
Закон предусматривает применение процедуры банкротства только к прямо указанным в нем организационно-правовым формам юридических лиц. Согласно п. 1 ст. 65 ГК РФ к их числу относятся коммерческие организации, за исключением казенного предприятия, и некоммерческие организации в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фондов.
Несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
В соответствии с законом признак банкротства – это неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства или обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Дела о банкротстве рассматриваются в арбитражных судах в соответствии с правилами подсудности. Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом имеют должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.
Процедура банкротства
представляет собой проведение нескольких процедур:
1. Наблюдение применяется к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя.
2. Финансовое оздоровление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Срок, на который вводится финансовое оздоровление, составляет не более двух лет. Для проведения данной процедуры банкротства назначается административный управляющий.
3. Внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Для проведения данной процедуры назначается внешний управляющий. Срок процедуры внешнего управления составляет не более 18 месяцев, но может быть продлен не более чем на шесть месяцев.
4. Конкурсное производство применяется к должнику, признанному банкротом в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Для проведения конкурсного производства назначается конкурсный управляющий. Конкурсное производство вводится сроком на год (срок может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев).
5. Мировое соглашение может применяться на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами. Мировое соглашение утверждается арбитражным судом.
Юридическое лицо, признанное судом банкротом, ликвидируется. Порядок ликвидации такого юридического лица устанавливается Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127‑ФЗ.
5. Видовые отличия коммерческих организаций.
Коммерческая деятельность — часть предпринимательской деятельности и отличается от неё только тем, что не охватывает сам процесс производства товара.
Коммерческая деятельность связана с:
· реализацией товаров и услуг;
· деятельность по снабжению предприятия материальными ресурсами;
· торгово-посреднической деятельностью.
Дата добавления: 2015-03-11; просмотров: 627;