Хозяйственные общества

Данные коммерческие юридические лица представляют собой объединения капиталов, из чего следует, что их участники не обязаны принимать личное участие в деятельности общества, но имеют право участвовать в управлении его делами.

Имущество и ответственность хозяйственных обществ и их участников разделяются законодательством наиболее решительным образом. Их взаимная ответственность по обязательствам друг друга почти полностью исключается, кроме случаев, которые одновременно могут быть охарактеризованы как скрытая (опосредованная) форма ответственности за собственные действия (ответственность за неоплату доли участия, доведение до банкротства, за дачу обязательных указаний, следствием выполнение которых явились убытки и др.).

Именно на примере хозяйственных обществ можно говорить о юридических лицах как форме перераспределения рисков и ответственности между участниками оборота путем обособления имущества, размерами которого эта ответственность ограничивается. Данная особенность делает общества привлекательными в глазах учредителей, желающих сохранить принадлежащие им ценности от обращения взыскания по долгам, связанным с деятельностью общества, и передающих обществу в собственность минимум средств, достаточных для его появления на рынке, а основные ценности предоставляющих обществу на условиях срочности и возвратности (временного владения и пользования). Чтобы предотвратить появление хозяйственных обществ, вообще лишенных реального имущества (в том числе использование одних и тех же ценностей для оплаты уставного капитала многих компаний), закон вынужден предусматривать специальные запретительные и охранительные меры. Так, общество, состоящее из одного участника, не может быть единственным учредителем/участником другого общества. Для обществ, участниками которых являются другие корпорации — общества или товарищества, дополнительной устанавливаются правовой режим основного и дочернего (ст. 105 ГК), а также преобладающего и зависимого хозяйственных обществ (106).

Основным по отношению к обществу становится любое общество или товарищество (не обязательно участник), которые имеют возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Такая возможность возникает либо в силу преобладающего участия в дочернем обществе, либо в силу договора, либо по иным основаниям. Основное общество и товарищество вместе с дочерним обществом солидарно отвечают по сделкам, совершенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний. В случае банкротства дочернего общества, наступившего по вине основного общества или товарищества, последние несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по его долгам.

Зависимость общества определяется наличием среди его участников другого общества, обладающего 20% общего объема прав участия, принадлежащих всем участникам (акций или уставного капитала общества с ограниченной ответственностью). О возникновении такой зависимости преобладающее общество должно незамедлительно публиковать сведения в порядке, установленном законами о хозяйственных обществах.

Данная особенность хозяйственных обществ является также одной из причин, по которой взаимное участие (перекрестное владение правами участия) хозяйственных обществ может регулироваться законом, устанавливающим пределы такого участия и число голосов, принадлежащих таким участникам на общих собраниях участников в каждом из обществ (п. 3 ст. 106 ГК).

Участники, обладающие меньшей долей участия и соответственно меньшим объемом прав, образуют меньшинство общества и именуются миноритариями. Характерной особенностью статуса хозяйственных обществ является наличие специальных средств защиты прав и интересов миноритариев от чрезмерной власти и злоупотребления большинства (единогласное решение отдельных вопросов, право выхода, требование выкупа права участия обществом и др.).

Хозяйственные общества создаются в двух организационно-правовых формах — в форме общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Первые по замыслу законодателя должны использоваться для организации мелких и средних предприятий, вторые — в крупном бизнесе. Однако прямых запретов, как и прямых предписаний на использование какой-либо организационно-правовой формы в зависимости от размеров предприятия (стоимости имущества, численности работников, объема торговых операций и т.п.) не существует.

2.1. Общество с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 ст. 87 ГК это общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются ГК и законом об обществах с ограниченной ответственностью (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[2] — далее ФЗ об ООО). Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (в частности, ФЗ о банках).

Участники ООО. Учредителями/участниками ООО могут как физические, так и юридические лица. Для некоторых категорий лиц законом могут быть установлены ограничения. Публичные образования могут быть учредителями/участниками общества в случаях, прямо предусмотренных законом.

Участником ООО являются лица, имеющие долю в его уставном капитале. Участниками становятся учредители общества, а также лица, к которым впоследствии перешла доля учредителя либо которые приобрели долю у общества.

Общество относится к числу закрытых компаний. Состав его участников относительно стабилен за счет правил, затрудняющих либо даже полностью исключающих передачу прав участия (замену одних участников другими). На выход участника требуется прямое указание устава, а прием нового участника, если не исключается уставом вообще, то требует согласия всех участников. Тем не менее, у любого участника имеется право отчуждения своей доли, осуществляемое на условиях и в порядке, предусмотренном ГК и ФЗ об ООО.

Выбытие участника и появление нового участника обставляется в законодательстве рядом условий.

Прежде всего большую роль играет устав общества. Учредители (участники) могут создать общество, полностью закрытое для любых новых участников, сделать невозможным переход доли к третьим лицам в какой бы то ни было форме. Для это участникам может быть запрещено отчуждать свою долю третьим лицам, а переход доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, а равно передача доли ликвидированного юридического лица его учредителям могут быть поставлены в зависимость от согласия всех остальных участников общества. Более того, продажа доли с публичных торгов также не порождает права участия для приобретателя без согласия участников общества (п. 9 ст. 21 ФЗ об ООО).

В таких случаях участнику общества закон предоставляет право продать (передать) свою долю другим участникам общества или либо потребовать покупки доли обществом (оплаты действительной стоимости доли или выдачи в натуре имущества, соответствующее такой стоимости). Правопреемникам участника и учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица в случае отказа в согласии на переход (передачу) доли закон предоставляет право требовать принудительной покупки доли обществом (выплаты действительной стоимости доли либо выдачи в натуре имущества, соответствующее такой стоимости).

Если устав не содержит таких запретов, то правопреемники (наследники и иные указанные выше лица) участника становятся участниками общества в силу перехода к ним доли в уставном капитале.

Продажа либо отчуждение участником иным способом своей доли третьему лицу также становятся возможными. Однако продажа доли третьим лицам и в этом случае поставлена в зависимость от преимущественного права покупки. Это право принадлежит остальным участникам общества. Устав может предусматривать наличие такого права и у общества для случаев, когда участники общества не использовали свое преимущественное право.

Реализация преимущественного права регулируется ФЗ об ООО и уставом общества (п. 2 ст. 93 ГК, ст. 21 ФЗ об ООО). При этом данное право может регулироваться уставом с максимальной гибкостью в пределах диспозитивных вариантов, предлагаемых законом. Устав, например, может устанавливать максимальный размер доли участника общества или возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 ФЗ об ООО). Преимущественное право покупки осуществляется участниками пропорционально размерам своих долей, но устав может предусматривать и иной порядок его осуществления. Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи (п. 4 ст. 21 ФЗ об ООО).

Третьи лица могут становиться участниками общества не только в результате приобретения доли от другого участника, но, как уже упоминалось, при покупке доли с публичных торгов, а также путем приобретения доли напрямую от общества. Последнее становится возможным в двух случаях: 1) при продаже доли, приобретенной обществом у участника по основаниям, допускаемым законом (либо в порядке осуществления преимущественного права покупки, либо в порядке обязательного приобретения доли по требованию участника, либо в порядке перехода доли участника, исключенного из общества, либо в порядке выплаты стоимости доли по требованию кредиторов участника); 2) при принятии в общество третьего лица и внесении вклада для оплаты доли, образуемой в порядке увеличения уставного капитала общества (п. 2 ст. 19)

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью (не более 50 — п. 3 ст. 7 ФЗ об ООО).

Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом (п.1 ст. 31.1 ФЗ об ООО). Такие сведения имеются также в Едином государственном реестре юридических лиц (далее ЕГРЮЛ), куда они заносятся одновременно с государственной регистрацией ООО и затем обновляются по мере изменения в установленном порядке.

Данные списка должны соответствовать данным в ЕГРЮЛ. Это соответствие обеспечивается обязанностью участников ООО и его органов своевременно информировать об изменениях ООО и регистрирующий орган. В случае расхождения наступают последствия, предусмотренные п.п. 4 и 5 ст. 31.1 ФЗ об ООО. Если ООО и его участники не уведомили о произошедших изменения соответственно регистрирующий орган и ООО, то они лишаются права ссылаться на расхождение данных списка с данными ЕГРЮЛ в спорах с третьими лицами, действовавшими с учетом сведений, указанных в списках общества. Однако право на долю или часть доли в случаях спора о расхождении сведений всегда устанавливается на основании данных ЕГРЮЛ. Достоверность сведений ЕГРЮЛ о принадлежности права на долю или часть доли, однако, может быть оспорена и изменена на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа.

Участники ООО в дополнение к общим правам участника всякого общества, имеют следующие права:

– продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном ФЗ об ООО и уставом общества;

– выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения доли обществом (выплаты обществом действительной стоимости доли либо выдачи имущества в натуре, соответствующей ее стоимости) в случаях, предусмотренных ФЗ об ООО[3];

– преимущественное право покупки доли или части доли участника общества в порядке, установленном ФЗ об ООО;

– требовать приобретения доли обществом в случаях, указанных в законе.

Устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Если дополнительные права были предоставлены определенному участнику общества, то они в силу их личного характера к приобретателю его доли не переходят.

Специфическими обязанностями участника общества являются дополнительные обязанности, предусмотренные уставом общества при его учреждении или возложенные на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (таковы, например, обязанности по внесению вкладов в имущество ООО). Дополнительные обязанности могут быть возложены также и на определенного участника, но по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник общества обязаны добросовестно пользоваться принадлежащими правами.

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Организационное единство ООО характеризуется следующими основными особенностями.

Учредительным документом общества является устав, в котором в дополнение к сведениям, содержащимся в любом уставе, должны быть указаны сведения о составе и компетенции органов управления ООО, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные, предусмотренные ФЗ об ООО (п. 3 ст. 89 ГК).

Управление в обществе обычно строится по двухзвенной модели: высший орган — исполнительный орган.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников.

К компетенции общего собрания относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

ФЗ об ООО к компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Проводится общее собрание и принимает решения по правилам, предусмотренным в ФЗ об ООО и уставе общества. При этом каждый участник имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ об ООО (абз. 4 п. 1 ст. 32 и п. 5 ст. 37).

Исполнительный орган ООО может быть единоличным (генеральный директор, президент) либо коллегиальным и единоличным (правление и генеральный директор, президент). Исполнительный орган ООО осуществляет текущее руководство его деятельностью и подотчетен общему собранию его участников, а также совету директоров, в случае его создания.

Единоличный орган управления обществом, которым по общему правилу может быть только физическое лицо[4], может быть избран также и не из числа его участников. Избирают его общее собрание общества на срок, определенный уставом общества. Уставом общества эти полномочия могут быть переданы совету директоров (наблюдательному совету) общества.

С лицом, избранным на должность единоличного исполнительного органа, подписывается договор, содержание которого одновременно подчиняется действию как гражданского (корпоративного), так и трудового законодательства, а споры с участием единоличного исполнительного органа рассматриваются соответственно и в арбитражных судах, и судах общей юрисдикции.

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные ФЗ об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Полномочия коллегиального исполнительного органа устанавливаются уставом общества.

По усмотрению участников в обществе может быть создан еще один, промежуточный орган управления — совет директоров или наблюдательный совет, что должно быть обязательно отражено в уставе. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с ФЗ об ООО. Закон перечисляет полномочия которые могут быть отнесены уставом к компетенции совета директоров. В их числе:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

9) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества и иные предусмотренные ФЗ об ООО вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Имущественная обособленность выражается в наличии у общества имущества, принадлежащего ему на праве собственности и учитываемого им на самостоятельном балансе. Для ведения расчетов по своим обязательствам ООО в установленном порядке открывает один или несколько банковских счетов с сообщением о каждом из них в налоговые органы.

Первоначально имущество общества формируется из вкладов учредителей в уставный капитал и вкладов в имущество общества.

Вклад учредителя в уставный капитал представляет собой имущество, передаваемое им обществу в счет оплаты своей доли участия в уставном капитале общества. Доля участия и ее размер (номинальная стоимость доли) определяются самими учредителями в договоре об учреждении общества (п. 5 ст. 11 ФЗ об ООО). Доля участия определяется в процентах либо в виде дроби, выражающих ее соотношение с размером уставного капитала. Соответственно сумма номинальных стоимостей долей участников общества соответствует размеру уставного капитала: уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников (абз. 1 п. 1. ст.14 ФЗ об ООО).

Уставный капитал общества не является объектом какого-либо субъективного гражданского права, принадлежащего обществу, поскольку он представляет собой денежную сумму, записанную в уставе общества, которую учредители объявляют в качестве минимальной стоимости имущества, принадлежащего обществу и свободного от обязательств перед третьими лицами (т.е. в качестве минимальной величины чистых активов общества). Эту сумму, однако, нельзя считать имеющей чисто учетное значение. Она одновременно выражает обязанность общества обеспечивать наличие у него своего имущества, свободного от обязательств перед третьими лицами, (чистых активов) в размере не ниже размера уставного капитала. Невыполнение этого влечет для общества обязанность уменьшить размер своего уставного капитала до уровня чистых активов, а в случаях, когда стоимость чистых активов общества уменьшится ниже установленного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Закон эту юридическую сущность уставного капитала выражает следующей нормой: уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (абз. 4 п. 1 ст. 14 ФЗ об ООО). Соблюдение этого требования обеспечивается специальным механизмом определения величины чистых активов общества на определенную дату либо событие[5].

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей.

Оплата долей в уставном капитале общества (вклад) может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (п. 1 ст. 15 ФЗ). Из этого следует, что общество какое-то время вообще может не иметь имущества, принадлежащего ему на праве собственности (в случаях оплаты долей обязательственными либо исключительными правами).

Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если доля оплачивается неденежными средствами, а ее номинальная стоимость превышает 20 000 рублей, то для оценки имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не предусмотрено федеральным законом (например денежная оценка права по лицензионному договору производится независимым оценщиком только если номинальная стоимость доли превышает 500 000 рублей[6]).

Устав общества может устанавливать запрет на использование того или иного вида имущества для оплаты доли.

Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества.

На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение указанного срока неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, установленные законом (ст. 24 ФЗ об ООО).

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

Общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ об ООО (исключение из общества, выход участника из общества и др.). Строго говоря, и в таких случаях общество не может приобретать прав участия в самом себе, так что говорить о наличии у него прав на долю можно с большими оговорками. Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при голосовании, распределении прибыли, а также имущества при ликвидации общества. В течение года со дня возникновения права общество должно либо перераспределить их между участниками, либо предложены для приобретения участникам и/или третьим лицам. В случае, если в указанный срок общество не избавиться от прав на эти доли, они должны быть погашены с уменьшением уставного капитала на величину номинальной стоимости этих долей.

Вклады в имущество общества в отличие от вкладов в уставный капитал вносятся участниками только в случае, если соответствующая обязанность предусмотрена уставом общества и возложена решением общего собрания общества. Это решение принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, установленные в отношении определенного участника общества носят личный характер и не распространяются на приобретателей его доли.

Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества. Они не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества (ст. 27 ФЗ об ООО).

Вклады могут вноситься участниками общества в том числе на преодоление его несостоятельности, увеличение чистых активов до размеров уставного капитала либо для соответствующего увеличение этого капитала. Как можно видеть, вклады участников в имущество общества так же, как и вклады в уставный капитал, сами по себе не увеличивают размеров имущества, принадлежащего ему на праве собственности, поскольку деньги, внесенные на счет общества, не являются объектом права собственности.

В процессе своей деятельности общество может увеличивать и уменьшать свой уставный капитал в порядке, установленным законом (ст. 90 ГК, ст.ст. 18-20 ФЗ об ООО). Увеличение уставного капитала может производиться как за счет имущества общества, так и за счет дополнительных вкладов участников общества. По общему правилу при этом размеры долей участников не меняются. Меняется только номинальная стоимость каждой доли пропорционально увеличению уставного капитала. Если требуется увеличить уставный капитал за счет дополнительного вклада только некоторых участников и увеличить их доли, то для этого требуется специальное решение общего собрания, принимаемое единогласно (п. 2 ст. 19 ФЗ об ООО).

Имуществом, приобретаемым впоследствии в ходе предпринимательской деятельности, в том числе доходами от размещения ценных бумаг общество владеет, пользуется и распоряжается в соответствии с действующим законодательством. Оно может быть использовано, в частности, для организации производственной и иной хозяйственной деятельности, для оплаты труда работников, расчетов с кредиторами, уплаты обязательных платежей, увеличения уставного капитала, покрытия возникающих убытков, выплат и выдач участникам общества. Общество может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества.

Чистая прибыль, получаемая общества, составляющая рассчитываемую в определенном порядке часть его доходов, может распределяться между его участниками. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества (ст. 28 ФЗ об ООО).

Распределение прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества. Таким образом, до принятия соответствующего решения никто из участников не имеет права требовать выплаты ему какой-либо части прибыли. Кроме того, в случаях, указанных в законе, обществу запрещается принимать решения о распределении прибыли между участниками — до полной оплаты уставного капитала, при наличии признаков несостоятельности или возможности появления таковых в случае принятия такого решения, если стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия решения и в других случаях, предусмотренных ФЗ об ООО и другими федеральными законами (п. 1 ст. 29 ФЗ об ООО).

Однако если решение принято, то общество обязано выплатить прибыль участникам, которые вправе истребовать ее в судебном порядке (см. п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью»[7]).

При наличии обстоятельств, указанных в законе, обществу правда, запрещается выплачивать прибыль (п. 2 ст. 29 ФЗ об ООО). Оно не вправе делать это, если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты; если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты; в иных случаях, предусмотренных законами. Вместе с тем этот запрет имеет силу только на период действия этих обстоятельств, после чего прибыль должна быть выплачена участникам.

Самостоятельная имущественная ответственность общества, как можно было видеть из общего определения его статуса в законодательстве, носит ничем не ограниченный характер. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих участников и соответственно участники не отвечают по обязательствам общества (абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК).

Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК.

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (п. 3 ст. 3 ФЗ об ООО).

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества. В этом случае общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества. Она также может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества. Однако для этого требуется специальное решение общества, принимаемое единогласно.

Если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов (ст. 25 ФЗ об ООО).

Выплата действительной стоимости доли по требованию кредиторов участника влечет переход его доли к обществу либо соответственно к участникам общества (п. 6 ст. 23 ФЗ об ООО).

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований (п. 4 ст. 3 ФЗ об ООО).

Фирменное наименование общества. Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

Иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации.

Особенности учреждения общества. Общество может быть учреждено одним или несколькими учредителями. К содержанию решения в этих случаях предъявляются неодинаковые требования, хотя есть и условия, которые должны присутствовать в любом решении (ст. 11 ФЗ об ООО). Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Этот договор не является учредительным документом.

Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества. Если к этому моменту размер долей учредителей не определен, то каждый из них считается имеющим один голос

Деятельность по учреждению общества предполагает совершение разнообразных сделок (аренды помещений, договоров на оказание услуг и выполнение работ и др.). Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Особенности реорганизации и ликвидации общества. Реорганизация и ликвидация общества регулируется ГК (ст.ст. 57-60, 92) и главой V ФЗ об ООО.

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

При слиянии обществ общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

В случае принятия такого решения избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

При слиянии обществ доли в уставных капиталах обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам, погашаются.

Присоединение происходит по правилам, в целом похожим на правила, применяемые при слиянии. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

При присоединении общества подлежат погашению:

1) принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;

2) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу;

3) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

4) принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества.

Преобразование. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью, доли или вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования юридического лица, а также об утверждении передаточного акта. Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

При ликвидации общества ФЗ об ООО особо регулирует порядок распределения между участниками имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами (порядок удовлетворения требований из права на ликвидационную квоту). Это имущество распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;

во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества (ст. 59 ФЗ об ООО).

2.2. Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".

2.3. Акционерное общество — общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Закона об АО).

Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с ГК и законом об акционерных обществах (Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[8] — далее ФЗ об АО).

Кроме того, существуют отдельные виды акционерных обществ, на которые распространяется действие специальных законов. К ним относятся:

– акционерные общества, созданные путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности их правового положения определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий (гл. VII Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»[9]).

– кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ (акционерные общества в сфере банковской деятельности). Особенности их правового положения права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»[10] ; Федеральный закон от 25.02.1999 N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»[11]; Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности»[12]);

– акционерные общества в сфере инвестиционной деятельности (Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»[13]; Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[14]; Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»[15]);

– акционерные общества в сфере страховой деятельности (Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»[16]);

– акционерные общества, созданные на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 года № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР»[17] колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей. Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения этих обществ определяются федеральными законами.

ФЗ об АО применяется и ко всем указанным обществам, за исключением случаев, когда это противоречит положениям специальных законов.

Акционерное общество по большинству признаков, представленных в его легальном определении, похоже на общество с ограниченной ответственностью. В действительности же это гораздо более сложная организация с переменным составом неограниченного числа участников, объем прав и обязанностей которых, в отличие от общества с ограниченной ответственностью, прямо определяется законом. Управление такой организацией нуждается в более сложных и более многочисленных правилах, а предоставленная обществу возможность привлекать средства неопределенного круга лиц затрагивает публичные интересы и вынуждает государство более жестко контролировать деятельность акционерных обществ. В определении эти особенности скрываются за словами, которые указывают на то, что уставный капитал общества разделен на определенное число акций и что соответственно риск убытков его участники несут в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акция, таким образом, является в определении единственным признаком, отличающим акционерное общество от общества с ограниченной ответственностью, но она же является причиной появления множества различий принципиального характера между ними. Именно поэтому российский законодатель только акционерным обществам предоставил право выпускать акции.

Вместе с тем, акционерное общество является разновидностью хозяйственного общества и таким образом относится к тому же типу коммерческих организаций, что и общество с ограниченной ответственностью. Это объясняет причину совпадения остальных признаков в их определениях. Более того, между обществом с ограниченной ответственностью с одним участником и акционерным обществом с одной акцией различия будут носить фактически формальный характер, в силу чего такие акционерные общества создаваться не должны. Но и в акционерных обществах, в которых все акции принадлежат одному акционеру, значительная часть норм, отражающих специфику акционерного общества, перестает работать, а запрет акционерам свободно, по своему усмотрению распоряжаться своими акциями (также допускаемый законом для акционерных обществах) приводит к устранению самого главного различия между таким акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью. Акционерное общество относится к открытым, а общество с ограниченной ответственностью — к закрытым компаниям.

Тем не менее, действующий закон разрешает создавать акционерные общества двух типов — открытое акционерное общество и закрытое акционерное общество (далее соответственно ОАО и ЗАО). Первое имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу. Его участники имею право свободного отчуждения своих акций. Второе выпускаемые акции распределяет только среди своих учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Права проводить открытую подписку на акции или иным образом предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц у него нет. Его акционеры, аналогично участникам общества с ограниченной ответственностью, имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами.

Закрытое акционерное общество является таким образом акционерной модификацией общества с ограниченной ответственностью. Его единственным принципиальным отличием от общества с ограниченной ответственностью является отсутствие у него обязанности выкупить акции акционера, если от их приобретения отказались остальные акционеры, а у него такого права нет либо его осуществление признано нецелесообразным.

Акционеры или участники акционерного общества — лица, которым принадлежат акции, выпущенные обществом. Акционерами могут быть как физические, так и юридические лица. Количество акционеров зависит от типа акционерного общества, количества выпущенных акций, устава общества и особенностей его учреждения. Так, акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Частным случаем такого общества является открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия в процессе приватизации. Все акции такого общества принадлежат Российской Федерации либо субъекту федерации.

Число акционеров ЗАО не может быть больше 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела (абз. 3 п. 2 ст. 97 ГК).

Число акционеров в открытом акционерном обществе влияет на особенности его правового положения. По этому критерию могут различаться АО с одним акционером, АО, число акционеров которого менее 50, далее соответственно более 50, более 500, 1000 и более, более 10 тысяч, более 500 тысяч.

Стать акционером можно, только приобретя акции по одному из допускаемых законом оснований. Учредители общества приобретают акции в порядке формирования уставного капитала, оплачивая их стоимость акционерному обществу. Другие лица могут приобретать акции либо от учредителей — по сделке, в порядке универсального правопреемства или по иным, допускаемым законом основаниям, либо от общества (при дополнительной эмиссии акций либо при продаже акций, приобретенных обществом у акционеров в случаях, предусмотренных законом).

Приобретение (отчуждение) акций отличается от приобретения (отчуждения) долей в обществе с ограниченной ответственностью.

Акция по российскому законодательству, как и доля в обществе с ограниченной ответственностью, представляет собой идеальный объект права, долю участия в уставном капитале АО. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 ФЗ об АО).

Хотя ГК и причисляет акцию к ценным бумагам (ст. 143), она представляет собой долю участия в уставном капитале акционерного общества, фиксируемую бездокументарным способом, в виде записи в особом списке — реестре акционеров. На акцию поэтому распространяются правила о бездокументарных ценных бумагах (ст. 149 ГК) с изъятиями, установленными ФЗ об АО и законодательством о рынке ценных бумаг. Первоначально право на акцию возникает по особым правилам, в результате сложной многоступенчатой процедуры, именуемой эмиссией акций. В результате этой процедуры акции общества оказываются размещенными между определенными лицами. Все акции общества являются именными (п. 2 ст. 25 ФЗ об АО). Имена владельцев акций вносятся в реестр акционеров с указанием количества и категорий (типов) акций, принадлежащих каждому из них (п. 1 ст. 44 ФЗ об АО). Эта запись и является единственным способом удостоверения права на акцию.

Лицом, ответственным за внесение записей в реестр акционеров (держатель реестра) акционеров общества может быть или это общество, или регистратор. В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор, а в некоторых случаях даже специализированный регистратор (п. 3 ст. 44 ФЗ об АО, абз. 10 п. 1 ст. 8 ФЗ о рынке ценных бумаг).

В соответствии с ФЗ о рынке ценных бумаг запись в реестр вносится держателем реестра на основании:

1) распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени или иного лица, наделенного законом таким правом. Форма распоряжения о передаче ценных бумаг и указываемые в нем сведения устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

2) уведомления продавца при размещении акций;

3) иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Такой порядок фиксации прав на акции создает для акционера риск утраты права участия не своей вине, а в результате действий других лиц. Общество и регистратор поэтому солидарно несут ответственность за убытки, причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удостоверенные акциями, в связи с ненадлежащим соблюдением порядка поддержания системы ведения и составления реестра акционеров общества, если не будет доказано, что надлежащее соблюдение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы или действий (бездействия) акционера, требующего возмещения убытков, в том числе вследствие того, что акционер не принял разумные меры к их уменьшению (п. 4 ст. 44 ФЗ об АО).

В результате мы имеем порядок фиксации прав участия акционеров, принципиально отличающийся от учета прав владельцев долей участия в обществе с ограниченной ответственностью (списка участников общества).

Состав акционеров акционерного общества (за исключением ЗАО) отличается подвижностью и в численном отношении в принципе ограничивается только количеством размещенных акций. Иногда, впрочем, акция может оказаться поделенной на части и за счет образовавшихся так называемых дробных акций число акционеров может оказаться больше числа размещенных акций. Однако такое дробление в корне отличается от деления долей в обществе с ограниченной ответственностью и допускается в случаях, прямо предусмотренных в законе (п. 3 ст. 25 ФЗ об АО).

Обладание акцией, отчуждаемой свободно, по усмотрению владельца, делает ненужными конструкции выхода из акционерного общества и исключения из акционерного общества. Общество поэтому не несет также обязанности по оплате действительной стоимости акций своему акционеру за исключением тех указанных в законе случаев, когда оно своими действиями поставило под угрозу вклад акционера (реорганизация, изменение устава, затрагивающие права акционера и др.).

Права акционеров в акционерном обществе различаются в зависимости от типа акций и количества принадлежащих ему акций.

Наибольшей полнотой прав в акционерном обществе обладают владельцы обыкновенных или голосующих акций. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.

Важнейшими общими правами владельцев голосующих акций являются право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - на получение части его имущества. Наряду с ними в соответствии с законодательством акционерам могут предоставляться и другие равные права, такие, как преимущественное перед третьими лицами право приобретения дополнительно размещаемых акций и конвертируемых в них ценных бумаг (см. п. 3 ст. 100 ГК и ст. 40 Закона об АО), право требования выкупа обществом-эмитентом акций по рыночной цене (в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 75 ФЗ об АО).

Владельцы привилегированных акций — прав участия в общем собрании акционеров не имеют. Эти акции могут быть разных типов, но при этом в пределах одного типа они также предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. В случаях, указанных в законе данные акции могут быть преобразованы (конвертированы) в обыкновенные акции, а при наличии определенных обстоятельств дают также право их владельцам участвовать в общем собрании с правом голоса (ст. 32 ФЗ об АО).

Объем прав акционеров (владельцев голосующих акций) зависит от количества обыкновенных акций. Механизм управления акционерным обществом построен по капиталистическому принципу, так что акционеры, акции которых составляют малую часть уставного капитала общества (миноритарии), оказываются в почти полной зависимости от решений акционеров, владеющих большей частью акций общества.

Специальные права акционеров начинаются с момента, когда число принадлежащих им голосующих акций составит 1% от общего их количества. Такое количество дает право акционеру, либо акционерам, действующим совместно, знакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 ФЗ об АО).

Если число акций составит более 1%, то владелец имеет право требовать предоставления ему сведений из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг (ст. 8 ФЗ о рынке ценных бумаг).

Акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (ст. 53 ФЗ об АО).

Если у акционера или акционеров в совокупности оказывается 10 и более процентов голосующих акций, то они имеют право на созыв внеочередного общего собрания акционеров (ст. 53 ФЗ об АО).

К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества (ст. 91 ФЗ об АО).

Права акционеров в подавляющем большинстве своем отличаются от обычных субъективных гражданских прав тем, что они не предоставляют их обладателю постоянной возможности реализации. Они возникают, изменяются и прекращаются в связи с определенными юридическими фактами (право на участие в общем собрании — в связи с созывом общего собрания, право на получение дивидендов — в связи с решением об их выплате и т.д.). В этой связи их иногда справедливо причисляют к элементам дополнительной правоспособности, возникающей у лица в связи с приобретением акции.

Организационное единство акционерного общества (далее АО либо просто общество) характеризуется следующими основными особенностями.

Учредительным документом общества является устав в котором в дополнение к сведениям, содержащимся в любом уставе, должны быть указаны условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах (п. 3 ст. 98 ГК).

Закон об АО, в частности, требует, чтобы в уставе были указаны;

– тип общества (открытое или закрытое);

– количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

– права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

– порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно (п. 3 ст. 11 ФЗ об АО)

Закон специально регулирует порядок изменения устава (внесение изменений и дополнений и утверждение устава в новой редакции). Внесенные изменения и дополнения вступают в силу для третьих лиц с момента государственной регистрации (ст. 12 ФЗ об АО). Новая редакция устава вступает в силу также с момента государственной регистрации, а в отдельных случаях — с момента уведомления регистрирующего органа (о филиалах и представительствах).

Управление в обществе строится по трехзвенной или двухзвенной моделям. В трехзвенной модели органами общества являются: высший орган — совет директоров — исполнительный орган. В двухзвенной модели промежуточное звено — совет директоров — отсутствует.

Двухзвенная модель может избираться обществом, если число его акционеров менее 50. В противном случае создание совета директоров является обязательным (абз. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ об АО).

Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров.

К компетенции общего собрания ГК РФ (п. 1 ст. 103) относит:

1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение о реорганизации или ликвидации общества.

ФЗ об АО в соответствии с ГК дополнительно устанавливает для общего собрания следующие исключительные полномочия:

– утверждение устава общества в новой редакции;

– определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества;

– утверждение аудитора общества;

– определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

– увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

– уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

– выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;

– определение порядка ведения общего собрания акционеров;

– избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

– дробление и консолидация акций;

– принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных ФЗ об АО (ст. ст. 79, 83);

– приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных ФЗ об АО

– принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

– назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

– утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, предусмотренных ФЗ об АО.

В свою очередь общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции данным законом.

Состав общего собрания, периодичность его проведения, основания созыва, порядок созыва и проведения, правомочность общего собрания на принятие решений по вопросам, вынесенным на его рассмотрение, состав участников, порядок голосования и подсчета голосов, условия принятия решения и другие вопросы, связанные с созывом и проведением общего собрания акционеров регулируются ФЗ об АО, подзаконными актами (см.: Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. № 17/пс[18]) и уставом общества.

Законодательство разл