Система юридических наук

Понятие и структура правоведения. Место теории государства и права в системе юридических наук.

 

Наука представляет собой систему знаний о наиболее существенных признаках изучаемых ее явлений и процессов, закономерностях их существования, изменения и развития.

Правоведение – совокупность наук о праве, юриспруденция. Юридическая наука представляет собой систему взаимосвязанных разнородных знаний. Их объединяет единый объект исследования - государство и право.

Система юридических наук в своем составе имеет, по утверждению большинства ученых, три достаточно самостоятельных подсистемы правовых наук (см. схему 1). К теоретико-историческим юридическим наукам относятся теория государства и права, история отечественного государства и права, история зарубежных государств и правовых систем, история учений о государстве и праве.

 

Схема 1

Система юридических наук

 

┌────────────────────────────┐

┌──────────────────────────►┤ Теория государства и права │

│ └────────────────────────────┘

┌─────────────────┴─────────────┐ ┌────────────────────────────┐

│ Теоретико-историчесие ├────────────►┤ История государства и права│

│ юридические науки │ │ │

└─────────────────┬─────────────┘ └────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────┐

└──────────────────────────►┤История учения о государстве│

│ и праве │

└────────────────────────────┘

┌───────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────┐

│ Отраслевые юридические науки ├────────────►┤ Однопорядковые знания в │

│ │ │ рамках одной отрасли права │

└───────────────────────────────┘ └────────────────────────────┘

┌────────────────────────────┐

┌────────────────────────►┤ Криминалистика │

│ └────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────┐

│ ┌──────────────────►┤ Судебная экспертиза │

│ │ └────────────────────────────┘

┌───────────────────┴─────┴─────┐ ┌────────────────────────────┐

│ Прикладные (вспомогательные) ├────────────►┤ Судебная психиатрия │

│ науки │ │ │

└───────────────────┬─────┬─────┘ └────────────────────────────┘

│ │ ┌────────────────────────────┐

│ └──────────────────►┤ Судебная фотография │

│ └────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────┐

└────────────────────────►┤ Другие │

└────────────────────────────┘

 

К отраслевым юридическим наукам принадлежат системы однопорядковых знаний в рамках одной отрасли права (конституционное, гражданское, уголовное, трудовое и т.д.). Отраслевые юридические науки складываются из самостоятельных (частных) теорий, которые образуют конкретные отрасли права. В силу этого каждая отраслевая юридическая наука имеет собственный теоретический уровень или собственное теоретическое обоснование.

К прикладным (вспомогательным) наукам относятся криминалистика, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная фотография и др. Это специальные знания, отражающие техническую сторону правового регулирования (криминалистика и др.).

 

2. Теория государства и права как юридическая наука: понятие, объект и предмет. Современная структура теории государства и права.

 

Структура теории государства и права как науки. Строение любой науки есть композиция полученных знаний, зависящих от предмета и метода (методов) исследования. Специфика предмета изучения теории государства и права - в изучении общих закономерностей происхождения, развития и функционирования государства и права.

Достаточно рельефно обособляются такие емкие части рассматриваемый правовой науки, как теория государства и теория права.

Теорию права в зависимости от содержания знаний, направлений исследования нередко подразделяют на:

энциклопедия права – общее учение о праве. Энциклопедия права изучалась в университетах дореволюционной России и сводилась к краткому очерку развития всех юридических наук. Согласно университетскому уставу 1835 года энциклопедия права состояла из двух частей: 1) энциклопедия юридических и политических наук; 2) история философии права. в советское время энциклопедия права и философия права были объединены в «Общую теорию государства и права». Сегодня постепенно возрождается в университетском образовании.

философия права. По поводу этой составляющей теории права высказываются различные суждения. Так, С.С. Алексеев полагает, что это "установление глубинных закономерностей права... и непосредственное воплощение идей, принципов и категорий философии в содержании правовых понятий и конструкций"*(1). В.С. Нерсесянц утверждал, что философия права занимается "исследованием смысла права, его сущности и понятия, его оснований и места в мире, его ценности..."*(2). Д.А. Керимов сводит предмет философии права к проблемам гносеологии и диалектики*(3). Как видно, данные ученые видят предмет философии права в поиске сущности права, его смысла, ценности и наполнении философских категорий правовым содержанием.

По поводу самостоятельности философии права существует противоположная точка зрения. Так, В.М. Сырых вслед за Н.М. Коркуновым и Т.В. Шершеневичем полагает, что формы и условия человеческого мышления всегда одни и едва ли мышление о предмете отдельной науки дает право утверждать о ее самостоятельности*(4). Полагаем, что это наиболее верная точка зрения. Наполняемость философских категорий и понятий правовым содержанием вряд ли позволяет говорить о самостоятельности философии права, ее обособляемости. Сведение предмета философии права к установлению закономерностей, поиску смысла права и другим общим ("непредметным") вещам, также не убеждает в правомерности позиции;

социология права. Она исследует право, правовое регулирование в реальном бытии на основе конкретно-социологической обработки, жизненных обстоятельств. Важнейшими направлениями социологических исследований, утвердившихся в науке, являются эффективность действия правовых норм, эффективность государственно-правовых институтов, в том числе судебной власти, изучение причины правонарушений и др.;

"догма права" (позитивную теорию права; теорию специально-юридических проблем) на основе формально-юридического метода изучает действие нормы права и практику правового регулирования (законотворческий процесс; применение и толкование права; юридическая техника и т.д.).


 

4. Понятийно-категориальный и терминологический аппарат правоведения и роль теории государства и права в его формировании.

 

Понятийный и категорийный аппарат теории государства и права представляет собой самостоятельный блок, входящий в предмет теории государства и права. Специфика предмета теории государства и права заключается в том, что теория государства и права разрабатывает систему понятий не только для "себя", но и для всей юриспруденции, выступая своего рода ее азбукой, фундаментом. К таким понятиям можно отнести: право, источники права, правовые акты, норма права, институт, отрасль права, система права и система законодательства, правовые отношения, субъект и объект права, правоспособность и дееспособность, юридический факт, правотворчество и законотворчество, применение и толкование права, юридические коллизии, пробелы в законодательстве, юридическая практика, правонарушение, законность и правопорядок, субъективные права и обязанности, дозволения и запреты, юридическая ответственность и наказание, правовые льготы и поощрения, правовые привилегии и иммунитеты, правовые стимулы и ограничения, механизм правового регулирования и механизм правового воздействия, правовой режим, правовая политика и т.д.

Кроме того, в науке часто используют такие слова, как "термин" и "категория". Если под первым понимается слово или словосочетание, точно обозначающее конкретное понятие, то под категорией - наиболее общее, предельно широкое, фундаментальное, обобщающее понятие, фиксирующее наиболее существенные признаки явлений действительности.

Особенность понятий, вырабатываемых теорией государства и права, по сравнению с частными или структурными юридическими науками, состоит в том, что они имеют категориальный характер. В этих понятиях, отражающих государственно-правовую действительность, содержится теоретически обобщенный по содержанию и краткий по форме изложения ответ на вопросы, что представляет собой то или иное государственно-правовое явление, характеризующее государство и право в целом, каковы определяющие, сущностные признаки данного явления.

Таким образом, понятийный и категорийный аппарат теории государства и права – это система основных понятий юриспруденции, которые пронизывают все юридические науки.

Категория - наиболее общее, предельно широкое, фундаментальное, обобщающее понятие, фиксирующее наиболее существенные признаки явлений действительности.

Понятие - это 1) выделение признаков предмета и явлений и закрепление их в словах. Научные понятия отражают существенные и необходимые признаки, а слова и знаки (формулы), их выражающие, являются научными; 2) отображённое в мышлении единство существенных свойств, связей и отношений предметов или явлений; 3) мысль или система мыслей, выделяющая и обобщающая предметы некоторого класса по определённым общим и в совокупности специфическим для них признакам.

Квалификация юриста, способного эффективно и качественно решать как научные, так и практические задачи непосредственно связана с тем насколько он успешно освоил и умело пользуется политико-правовыми категориями и понятиями, их определениями.

 

Содержание категорий современной юриспруденции складывается из системы знаний о государстве, о правовом регулировании. Сюда же включается правовая доктрина, которая сводится к системе знаний о том, как надлежит толковать и применять действующие юридические нормы. Важной частью юриспруденции является правовая культура, то есть выработанное в обществе отношение людей к праву, его роли.

Понятийный состав юриспруденции можно структурировать по разным основаниям. Например, по принадлежности понятий к отраслевым наукам и общей теории права, понятия делят на:

•фундаментальные и прикладные,

•абстрактные и конкретные,

•закрепленные в законодательстве и не закрепленные и т.д.

 

Предметную организацию общей теории права как конструкцию «понятийных рядов» рассмотрел Л.М.Васильев ("Правовые категории". М., 1976). Исследуя проблему, автор говорит о четырех основных вариантах изменения понятийного аппарата теории права:

1.формирование новых правовых категорий;

2.уточнение, углубление и развитие имеющихся категорий теории права;

3.отпочкование от теории права категорий, не соответствующих ее логическому уровню;

4.исключение устаревших, исчерпавших себя категорий.

 

Виды понятий юриспруденции (условно, по Н.Н. Тарасову):

•«органические» (составляя ядро предметной области науки, они принадлежат ей и генетически, и исторически);

•«консолидированные» (возникая и существуя в собственных областях, содержательно адаптируются к характеристикам юридической науки и особенностям юридической практики);

•«ассоциированные» (все специальные понятия других наук, приобретающие значимые для правоведения смыслы только в определенных исследовательских контекстах и в связи с юридическими категориями).

 


10. Государственная власть: понятие и соотношение с другими видами социальной власти, легальность и легитимность.

Понятие государственной власти. Во-первых, государственная власть как определенная разновидность власти вообще представляет собой способность или возможность при помощи каких-либо средств воздействовать на чье-то поведение, распоряжаться или управлять кем-то, подчинять своей воле других. Власть – понятие достаточно широкое, и этим понятием охватываются самые разные виды власти, включая государственную.

Во-вторых, государственная власть является разновидностью социальной власти, т. е. власти, которая возникает и проявляется в отношениях между людьми. Как разновидность социальной власти, государственная власть – это способность или возможность воздействовать не вообще на чье-то поведение, а на поведение людей, распоряжаться или управлять не вообще кем-то, а людьми и их объединениями, подчинять своей воле не вообще кого-то, а опять же людей.

В-третьих, государственная власть – этопубличная власть. То есть это власть общества, которая носит не частный, а всеобщий, всенародный характер. Она распространяется на общество в целом, на всех его членов и все их объединения.

Государственная власть – не единственная разновидность публичной власти. К последней следует отнести, например, власть первобытного общества, которая тоже носила всеобщий, всенародный характер, являлась властью всего общества и распространялась на всех его членов. Поэтому не случайно отдельные государствоведы предпочитают называть государственную власть особой публичной властью, или публичной властью особого рода. Но так или иначе государственная власть – это власть публичная, в связи с чем ее нужно рассматривать как способность или возможность осуществлять управление, руководство всем обществом.

В-четвертых, государственная власть –это власть, которая, в принципе, должна бытьлегитимной. Легитимность государственной власти, как принято считать, выражается, прежде всего, в признании этой власти населением страны в качестве публичной. Поскольку государственная власть является властью общества, общество, население страны должно признавать эту власть в качестве таковой, считать ее своей властью и подчиняться ей. Получение кредита доверия у населения, или по-другому легитимация государственной власти, имеет несколько форм. Чаще всего, вслед за немецким политологом М. Вебером, выделяют три таких формы:традиционную, харизматическую ирациональную. Традиционная легитимация основана на действующих в обществе обычаях и традициях, нередко связана с ролью религии, с личной, племенной или сословной зависимостью. Харизматическая легитимация обусловлена особыми (зачастую приписываемыми) качествами тех или иных государственных деятелей. Благодаря этому такие государственные деятели становятся символами нации и пользуются, как правило, всеобщей поддержкой населения. Рациональная легитимация опирается на разум. Население поддерживает государственную власть, руководствуясь собственной оценкой деятельности этой власти. Основу такой легитимации составляют не лозунги и обещания действующей власти, а ее практические дела, направленные на благо общества.

Государственная власть помимо признания ее населением характеризуется также легальностью. Легальность означает законность государственной власти и предполагает формирование, организацию и функционирование государственной власти в соответствии с действующим в стране законодательством: конституцией и другими нормативными правовыми актами. Легальность входит в состав легитимности и является ее юридическим выражением.

В-пятых, государственная власть – это власть территориальная. Как и государство, она действует только в пределах территории страны. При этом центральная власть действует в пределах всей территории страны, региональная – в пределах территории соответствующего региона (например, в пределах территории субъекта федерации), местная – в пределах территории соответствующего административно-территориального образования (города, района, села и т. д.).

В-шестых, государственная власть – это суверенная власть, власть, обладающая суверенитетом. Суверенитет государственной власти, как и суверенитет государства, выражается в ее верховенстве внутри страны и независимости на международной арене. Верховенство проявляется в том, что государственная власть как бы возвышается над любой другой социальной властью в стране и при определенных обстоятельствах (например, в случае нарушения действующего законодательства) может эту власть запретить. Кроме того, верховенство государственной власти проявляется и в том, что только она может распространять свое действие на всю территорию страны и всех, кто на этой территории проживает или находится. Независимость же государственной власти состоит в ее праве самостоятельно решать все вопросы международного характера.

В-седьмых, государственная власть – это власть, которая осуществляется при помощи различных, в том числе и специальных, средств и методов.Государственная власть, как и любая власть, может осуществляться, используя самые различные средства и методы. Ими могут быть сила авторитета, традиции, идеология, религия, пропаганда, поощрительные меры и т. д. Вместе с тем государственная власть располагает и своими специальными средствами и методами, которых нет ни у одной другой социальной власти. К специальным средствам осуществления государственной власти относятся органы государства, в своем единстве образующие государственный аппарат, и нормы позитивного права, т. е. правила поведения, установленные или санкционированные государством. К специальным методам осуществления государственной власти относятся разнообразные методы государственного принуждения, вплоть до применения физического насилия и подавления.

Итак: государственная властьэтоспособность или возможность осуществлять политическое руководство обществом при помощи различных, в том числе и специальных, средств и методов.

Структура государственной власти, исходя из ее природы.Исходя из природы государственной власти, в ее структуре можно выделить два элемента: волю и силу. Воля – это определяющий элемент власти. Любая власть всегда есть проявление чьей-то воли: воли отдельного человека, коллектива людей, класса, народа и т. д. Властвовать – значит претворять свою волю в жизнь, кому-то ее навязывать, кого-то ей подчинять. Государственная власть – это тоже чья-то воля. Это воля либо народа, либо тех или иных классов, либо каких-то социальных групп.

Другой структурный элемент власти – сила. Сила как бы подкрепляет волю, способствует ее претворению в жизнь. Без силы воля не способна утвердиться, не способна воздействовать на поведение других. Сила власти может быть выражена в ее авторитете, в идеологическом воздействии, принуждении, насилии. Сила государственной власти наиболее ярко проявляется в государственных органах, и, прежде всего, в органах принуждения – армии, полиции и т. д. Когда авторитета государственной власти недостаточно для утверждения государственной воли, в действие, как правило, вступает механизм государственного принуждения в лице соответствующих органов.

В структуре государственной власти, исходя из ее функциональной характеристики, можно выделить следующие элементы: субъекты власти, объекты власти, властеотношения, средства и методы осуществления власти.

Субъекты власти – это носители государственной власти, те, кому может принадлежать государственная власть. Обычно в качестве субъектов государственной власти называют социальные или национальные общности, классы или народ в целом, т. е. тех, чью волю, чью интересы выражает в данный момент государство. Вместе с тем иногда в качестве субъектов государственной власти рассматривают или государство в целом, или его органы.

Объекты власти – это подвластные, т. е. те, в отношении кого осуществляется государственная власть. К объектам власти обычно относят отдельных индивидов, их объединения (организации), социальные и национальные общности, классы, народ в целом.

Властеотношения – это отношения, которые возникают между субъектами и объектами власти в процессе ее осуществления, реализации. Такие отношения выражаются в том, что, с одной стороны, имеет место проявление воли субъектов власти вплоть до ее навязывания объектам власти, а, с другой, подчинение объектов власти субъектам власти.

Средства осуществления власти – это то, на что опирается государственная власть в процессе своего функционирования, то, с помощью чего она реализуется, претворяется в жизнь. Выше уже отмечалось, что специфическими средствами осуществления государственной власти являются государственные органы (государственный аппарат) и нормы позитивного права. Вместе с тем для осуществления своей власти государство может использовать и другие средства, например, различные негосударственные объединения, средства массовой информации, ту или иную идеологию, нормы морали и другие неюридические нормы, религию и т. д. То есть арсенал средств, на которые может опираться государственная власть, весьма разнообразен и зависит от конкретных условий ее осуществления.

Наконец, методы осуществления власти – это те приемы, которые использует государственная власть в целях подчинения своей воле поведение и деятельность подвластных. Традиционно государственная власть использует два основных метода – метод убеждения и метод принуждения, как правило, сочетая их. Метод убеждения основан на использовании идейно-нравственных средств воздействия на поведение человека. Он предполагает целенаправленную культурно-воспитательную работу, связанную с разъяснением государственной политики, идеологическую обработку населения, другие приемы привлечения подвластных на свою сторону. Метод принуждения связан с психологическим, моральным или физическим воздействием государственных органов и должностных лиц на поведение людей с целью заставить их действовать по воле властвующих субъектов. В отличие от метода убеждения он носит более жесткий характер и выражается в применении организованной силы государства. Государственное принуждение всегда связано с ограничением свободы человека, безусловным навязыванием ему государственной воли.

18. Формы государственных объединений.

 

Межгосударственное объединение — это союз суверенных государств, созданный на основе межгосударственного договора с целью экономической и политической интеграции государств-участников. Не путать с международными организациями.

На сегодняшний день можно привести целый ряд примеров реально существующих межгосударственных объединений:

Европейский союз

Британское содружество наций

Содружество Независимых Государств

Таможенный союз ЕАЭС

Межгосударственные объединения позволяют совместными усилиями решать внутренние проблемы государств-участников, а также объединять их ресурсы для выполнения внешних задач.

Государства-участники межгосударственного объединения сохраняют свой суверенитет в полном объеме, но передают часть своих полномочий надгосударственным органам, которые координируют деятельность государств-участников.

Правовой основой формирования и деятельности системы межгосударственных органов являются договоры об образовании межгосударственных объединений и их уставы.

Деятельность всякого государства во многом зависит не только от форм его собственного внутригосударственного устройства, но и от организационных форм межгосударственного общения, когда некоторые объединенные надгосударствснныс органы как бы продолжают, а порой и завершают функциональную деятельность внутригосударственных организаций (Европейский Суд по правам человека).

Это влияние, практиковавшееся на протяжении всей истории существования человечества, значительно повысилось в последнее время, когда люди осознали, что лишь совместными усилиями можно выстоять перед такими глобальными, межнациональными проблемами современности, как экологическая и технологическая безопасность, организованная преступность, терроризм, ограниченность природных ресурсов, международное разделение труда, необходимость разоружения и т. д. Об этом свидетельствуют Договор об учреждении Европейского экономического сообщества 1957 г., Договор о Европейском Союзе 1992 г., Шенгенские соглашения 1985 г., устанавливающие прозрачность государственных границ. Европейские страны установили единую межгосударственную валютную единицу (евро) и активно работают над принятием конституции объединенной Европы. Процессу объединения государств способствует и обострившаяся борьба за передел власти и природных богатств. Это объединение может идти по экономическому, политическому, территориальному, этническому признаку. Примером может послужить консолидация исламской и западной (христианской) цивилизаций в рамках различных союзов. К сожалению, в результате такого объединения государства как суверенные субъекты международного общения часто вытесняют на вторые роли.

Тамо́женный сою́з, ТС — соглашение двух или более государств (форма межгосударственного соглашения) об отмене таможенных пошлин в торговле между ними, форма коллективного протекционизма от третьих стран. Таможенный союз предусматривает также образование «единой таможенной территории».

Обычно страны-участницы таможенного союза договариваются о создании межгосударственных органов, координирующих проведение согласованной внешнеторговой политики. Как правило, это заключается в проведении периодических совещаний министров, руководящих соответствующими ведомствами, которые в своей работе опираются на постоянно действующий межгосударственный Секретариат.

Фактически, речь идёт о форме межгосударственной интеграции, предполагающей создание наднациональных органов. В этом плане таможенный союз является значительно более продвинутой формой интеграции, чем, например, зона свободной торговли.

Таможенный союз ЕАЭС — форма торгово-экономической интеграции Белоруссии, Казахстана, России, Армении и Киргизии, предусматривающая единую таможенную территорию, в пределах которой во взаимной торговле товарами не применяются таможенные пошлины и ограничения экономического характера, за исключением специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер. При этом страны-участники Таможенного союза применяют единые таможенные тарифы и другие меры регулирования при торговле с третьими странами

Юридической науке известны и такие формы объединения государств, как протектораты, унии, фузии, инкорпорации, содружества (Содружество наций, СНГ), сообщества, союзы и т. д.

Протекторат

Протекторат представляет собой объединение государств на основе неравноправного международного договора, по которому сильное государство (метрополия) обязывается оказывать помощь слабому государству (не способному самостоятельно осуществлять государственные функции) в форме представительства во внешних делах, вооруженной защите, экономической и социально-культурной помощи.

Будучи формальным средством защиты слабых, но суверенных государств, протекторат является юридической формой их постепенного закабаления, этапом в процессе установления колониального владычества над непокорным народом. В данной ситуации следует говорить об особом международном территориально-государственном устройстве, так как формально новое государство не образуется. С протекторатом схож сюзеринитет, при котором зависимое (вассальное) государство полностью теряет свой суверенитет, устанавливая свои отношения с сюзереном с помощью внутригосударственных, а не международных соглашений (Болгария и Турция до 1908 г.).

Уния

Уния - это устаревший, вышедший из употребления термин, обозначающий объединение государств.

Различают личные и реальные унии. Личная уния - это своеобразный союз, объединение государств, основанный на общности главы государства. Они были распространены при феодализме и порой возникали случайно, когда монарх в порядке престолонаследия получал корону другого государства. В отличие от личной реальная уния возникает на основе международного договора. С помощью не только единого монарха, но и общих органов власти и управления она объединяет независимые государства и регулирует отношения между ними, не ограничивая их суверенитет (Шведско-Норвежская Уния до 1905 г.).

Иногда в качестве разновидностей унии рассматривают фузии, которые представляют собой слияния государств (ФРГ и ГДР), и инкорпорации, которые выражаются в присоединении государств (присоединение Прибалтийских государств к СССР в 1940 г.).

Империя

Империя - это сложное государство с различной степенью зависимости его составных частей от верховной власти. Оно представляет собой объединение нескольких государств под короной одного короля-императора. Как правило, империи создавались в результате завоевания чужих земель (империя франков, Римская империя, Германская империя и др.). Возможно и добровольное вхождение в состав империи (Украина, Грузия в состав Российской империи).

 

Конфедерация

Конфедерация не является формой государственного устройства конкретного государства, это межгосударственное объединение, временный юридический союз суверенных государств, созданный для обеспечения их общих интересов (Швейцария с 1815 по 1848 г., США с 1776 по 1787 г., Германский Союз с 1815 по 1866 г.). В отличие от федерации союзные органы конфедерации лишь координируют деятельность государств — ее членов, и только по вопросам, для разрешения которых они объединились. Конфедерация отличается от федерации меньшей сплоченностью своих государств, она не обладает суверенитетом, не имеет единого гражданства, законодательства, единой денежной системы и т. д.

Субъекты конфедерации обладают правом сецессии (добровольного выхода) и правом нуллификации (отмены действия общеконфедеративных актов на своей территории).

Содружество Независимых Государств, Союзное государство России и Белоруссии и Европейский Союз находятся еще в процессе своего становления.

 


21. Теория (принцип) разделения властей: история возникновения и современный взгляд.

 

Относится к принципам организации и функционирования госаппарата. Сочетается с принципом единства и целостности государственной власти. Имеет двухплоскостную интерпретацию:

горизонтальное разделение властей – средство воспрепятствования сосредоточению всей полноты госвласти в одних руках (не допустить узурпацию власти, принцип борьбы с монархией) и рационализация управления госаппаратом (специализация);

вертикальное разделение властей – властные полномочия должны быть там, где они могут осуществляться наиболее эффективно: центральная власть, региональная власть, местное самоуправление.

Идея разделения властей была выдвинута английским философом Дж. Локком (конец XVII в.) и доработана французским просветителем, философом и правоведом Ш. Монтескье (первая половина XVIII в.). Выступая против королевского абсолютизма и возможной узурпации государственной власти как со стороны отдельных лиц, так и со стороны отдельных органов государства, Локк и Монтескье считали необходимым разделить государственную власть на уравнивающие и сдерживающие друг друга составные части и наделить ими соответствующие органы государства. Впоследствии эта идея получила закрепление в Конституции США (1787 г.), французской Декларации прав человека и гражданина (1789 г.), Конституции Франции (1791 г.) и т. д. и стала одним из ведущих принципов организации и деятельности государственного аппарата во многих демократических государствах. В нашей стране идея разделения властей получила признание только в конце 80-х – начале 90-х гг. прошлого столетия и нашла закрепление в ст. 10 Конституции 1993 г.

Принцип единства и целостности государственного аппарата.Данный принцип можно считать универсальным, поскольку он лежит в основе организации и деятельности государственного аппарата практически каждого государства. Суть этого принципа состоит в том, что любой государственный аппарат формируется и функционирует как единая, целостная система государственных органов в масштабах страны. Какого-либо альтернативного или параллельного государственного аппарата ни в одной стране нет и быть не может.

Принцип единства и целостности государственного аппарата основывается на идее единства государственной власти. Несмотря на различное истолкование в теории и на практике, эта идея в той или иной форме получила закрепление в конституциях различных государств. В Конституции Российской Федерации она закреплена в ст. ст. 3, 4 и 5.

 


26. Понятие и соотношение государственного управления и местного самоуправления.

 

От государственного управления следует отличать самоуправление. Самоуправление – этосамостоятельность какой-либо организованной социальной общности в управлении собственными делами.В отличие от государственного управления самоуправление не связано с деятельностью государства, его органов. При самоуправлении народ непосредственно или через выборные органы самостоятельно решает вопросы своей жизнедеятельности без вмешательства органов государства.

В государственно-организованном обществе самоуправление наиболее широко представлено деятельностью различных негосударственных организаций (политических партий, религиозных и общественных организаций, других негосударственных объединений граждан), которые самостоятельно решают все свои внутренние вопросы. Государство осуществляет, как правило, лишь внешний контроль за деятельностью этих организаций, предъявляя к ним некоторые требования. Например, отдельные негосударственные организации должны быть официально зарегистрированы в соответствующих государственных органах, ни одна негосударственная организация не может нарушать закон, заниматься антигосударственной или антиобщественной деятельностью и т. д. Только в случае невыполнения предъявляемых требований государственные органы вправе вмешаться во внутренние дела негосударственной организации и пресечь противоречащую требованиям государства деятельность.

В государственно-организованном обществе самоуправление может проявляться и в других формах (например, участие в референдумах, сходах, выборах, собраниях и т. п.), но наибольший интерес в плане соотношения государственного управления и самоуправления представляет местное самоуправление.

Местное самоуправление – этоформа осуществления народом своей власти, обеспечивающая в пределах, установленных законодательством, самостоятельное и под свою ответственность решение населением непосредственно и (или) через органы местного самоуправления вопросов местного значения исходя из интересов населения с учетом исторических и иных местных традиций.

Местное самоуправление не тождественно местному управлению, поскольку последнее может быть двух видов: государственным и негосударственным.

Таким образом, государственное управление и самоуправление – это разные формы управленческой деятельности, которые вместе с тем могут быть тесно связаны между собой и взаимопереплетены.

 


45. Юридические (судебные) прецеденты как источник права. Роль судебной практики в развитии современного российского права.

 

Судебный или административный прецедент - решение судебных или административных органов по конкретному делу, впоследствии принимаемое за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел.

Условия существования прецедентного права:

1) независимый суд (суд, который может оценивать закон с точки зрения соответствия духу и принципам права; суд, который может восполнять пробелы законодательства, толкованием закона и общих принципов права);

2) связанность суда прежними решениями;

3) неразвитость правотворческой функции парламента (в силу участия судов в правотворчестве, например, для англосаксонского права не характерны абстрактные конструкции правовых норм, в результате, если в норме нет описания возникшей на практике ситуации, то это означает правовой пробел);

4) общеобязательный характер прецедентов (но они все равно остаются в сфере судейской деятельности; учитывается иерархия судов, историзм).

Структура прецедента. Прецедент состоит (самый распространённый подход) из необходимой основы решения (ratio decidendi — само правило, что формирует правовую норму), и из попутно сказанного (obiter dictum — другие обстоятельства дела, обосновывающие решение). Сам судья не определяет, что в решении ratio decidendi, а что obiter dictum — это делает другой судья, устанавливая, является ли данное решение прецедентом для дела, которое он рассматривает. Принцип судебного прецедента применяется в части ratio decidendi, тогда как часть obitur dictum не имеет обязательной силы

При прецедентной форме права прецедент является основным среди других источников права. В Англии основным источником права является прецедент (некоторые прецеденты насчитывают около 300 лет). Англия не признает авторитет римского права, считая, что прецедентное право более демократично и стабильно, так как его нельзя отменить.

Прецедентная система права сложилась в Великобритании, Канаде, Австралии и некоторых других странах. Прецедент как источник права характерен для англосаксонской правовой системы.

В России: научный мир фактически разделился на два лагеря: сторонников и противников официального признания судебного прецедента источником российского права. Сторонники первого подхода отождествляют источник и форму права, сторонники второго подхода разделяют данные понятия.

Существуют различные подходы к интерпретации понятия «судебный прецедент», хотя в этом случае не наблюдается столь полярных позиций, как в отношении источника права. Определение, данное классиком сравнительного правоведения Рене Давидом и ставшее почти общепринятым, гласит: «Судебный прецедент — это решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел либо служащее примерным образцом толкования закона, не имеющим обязательной силы».

Анализ той роли, которую играет судебный прецедент в его классическом понимании в правовой системе России, можно начать с аксиомы, гласящей, что в нашей стране прецедент источником права официально не признается. Вместе с тем в условиях глобализации и унификации правового регулирования существует устойчивая тенденция проникновения элементов прецедентного правосудия в правовую систему России.

В случае с судебным прецедентом мы видим борьбу двух противоположных тенденций.

Первая тенденция — традиционная — проходит через всю историю российского права и связана с отрицанием роли суда в правотворчестве и роли прецедента в выражении норм права.

В советское время суду отводилась строго правоприменительная роль. При этом он выступал в качестве инстанции, подчиненной другим органам. Советский суд является проводником и стражем законности, он должен строго следить за тем, чтобы общие нормы закона (и подзаконных актов) неукоснительно соблюдались всеми гражданами, должностными лицами, учреждениями и прежде всего — самим судом».

Здесь прослеживается еще одна проблема — взаимоотношение прецедента и судебной практики. Роль практики судов никто не отрицает.

Вторая тенденция происходит из склонности российской правовой системы к внешним заимствованиям. Начиная со времен Петра I, законодательные акты разрабатывались в России, как правило, не на самобытной основе, а с помощью иностранных заимствований. Среди наиболее известных примеров можно назвать Артикулы воинские 1715 года, Вексельный устав 1729 года, наконец, уже упоминавшиеся Судебные уставы 1864 года. Этот список может быть продолжен.

Соблазн рецепирования иностранного права, его институтов и принципов усиливается в связи с происходящими в стране либеральными реформами, при которых естественная тенденция к унификации национального законодательства в процессе глобализации усугубляется западническими настроениями правящей верхушки. Не углубляясь в анализ полезности данного процесса для правовой системы России, отметим, что этот процесс закономерно приводит и к возрастанию роли судебного прецедента. Это общая тенденция, характерная не только для России, но и для государств континентальной правовой семьи, в которых судебный прецедент также не относится к числу источников права. Одним из проявлений данной тенденции стало, например, то, что Республика Армения, приняв Судебный кодекс, официально признала прецедентный характер решений Кассационного суда.

В Российской Федерации вопрос о судебном прецеденте возникает прежде всего применительно к решениям Конституционного суда РФ. Существует группа ученых, представленная в основном самими судьями КС РФ, которые настаивают на прецедентном характере решений КС РФ. Например, Председатель КС РФ В.Д. Зорькин считает, что решения по делам о проверке конституционности нормативных актов имеют нормативный характер и как таковые приобретают прецедентное значение.

По мнению Б.С. Эбзеева, осуществляя толкование Конституции РФ, Конституционный суд РФ формирует прецеденты и восполняет пробелы в законодательстве. Сходную точку зрения высказывают Л.В. Лазарев и Г.А. Гаджиев.

У данной позиции есть и авторитетные противники. Например, по мнению О.Е. Кутафина, в процессе толкования Конституционным судом РФ конституционных норм не создается право, а лишь выявляется, устанавливается государственная воля, выраженная в нормативном акте. При этом важно проводить четкую грань между разъяснением уже существующих норм и созданием новых правовых установлений.

Промежуточную позицию занимают авторы, которые указывают на существование двух видов судебных прецедентов: прецедента, создающего новую норму, и прецедента, дающего толкование уже существующей нормы.

Подводя итог, можно отметить, что все современные авторы, пытающиеся доказать существование судебного прецедента в качестве полноценного источника права в современной правовой системе России, фактически либо отождествляют понятия судебного прецедента и судебной практики, либо выдают толкование права за правотворческую деятельность.

Не отрицая наличие тенденции к возрастанию роли судебных решений, полагаем, что в ближайшее время судебный прецедент ни юридически, ни фактически не станет источником российского права. Это связано, кроме всего прочего, с традиционно высоким авторитетом суда в странах прецедентного права. К сожалению, современное российское правосудие поражено как коррупцией, так и бюрократизмом. Судебная власть де-факто не является независимой, а нередко просто послушно выполняет указания власти исполнительной. Все перечисленное не способствует внедрению в правовую систему института судебного прецедента.

 

 


53. Правовые системы постсоветских государств: общая характеристика. Особенности правовой системы современной России.

 

Правовые системы государств, образовавшихся на постсоветском пространстве, имеют аналогичную с романо-германским правом структуру права, признающие отраслевую классификацию. Основными отраслями права являются: конституционное (государственное), гражданское, административное, уголовное, финансовое, гражданско-процессуальное, уголовно-процессуальное, право социального обеспечения, земельное, сельскохозяйственное, природоохранное, трудовое, финансовое, таможенное, коммерческое, банковское право и др.

Несмотря на схожесть структурного строения постсоветских правовых систем, форма изложения нормативно-правового материала в рамках отраслей и институтов имеет свою специфику.

В отличие от большинства романо-германских правовых систем, в постсоветских правовых системах с советского времени сохранено выделение семейного, трудового и земельного права в отдельные от гражданского права отрасли с преобладанием императивных норм. Однако, новые гражданские кодексы этих государств носят комплексный характер и регулируют не только конкретные гражданско-правовые институты, но и вопросы наследственного, международного частного права и др.

Гражданский кодекс Украины состоит из восьми книг, регулирующих вопросы не только вещного, обязательственного права и др., но и вопросы семейного права (книга шестая), вопросы наследственного права (книга седьмая) и международного частного права (книга восьмая).

Влияние «классического» романо-германского права проявилось в некотором ослаблении императивных начал в семейном праве, воспринявшем, в частности, институт брачного договора в новых Семейных кодексах (например, Семейный кодекс РФ 1995 г., Семейный кодекс Украины 2002 г.).

Трансформация регулирования гражданско-правовых отношений началась на рубеже 1980-1990-х гг. В 1986 г. в СССР была разрешена индивидуальная трудовая деятельность, в 1987 г. принято Постановление о совместных предприятиях, в 1988 г. — новый Закон о кооперативах. Таким образом, в конце 1990 г. была легализована частная собственность и частное предпринимательство. Так, Конституция Украины признает три формы собственности — частную, государственную и коммунальную[301].

Итогом реформы гражданского права стала кодификация, учитывающая опыт европейской кодификации в этой сфере, а также особенности собственных цивилистических традиций. Благодаря новой кодификации в этой сфере было проведено разделение юридических лиц на субъектов частного и публичного права, выделены нормы о личных неимущественных правах физических лиц и др. (ГК РФ, ГК Республики Беларусь в 1998 г.).

В начале 90-х годов XX в. государства, образовавшиеся на постсоветском пространстве, столкнулись с необходимостью создания собственного нового хозяйственного законодательства, которое обеспечивало бы функционирование новых экономических систем этих государств.

Так, в Украине в 2003 г., одновременно с Гражданским кодексом, был принят Хозяйственный кодекс[302], устанавливающий основы хозяйствования в Украине и регулирующий хозяйственные отношения, которые возникают в процессе организации и осуществления хозяйственной деятельности между субъектами хозяйствования, а также между субъектами и другими участниками отношений в сфере хозяйствования.

С переходом к рыночной экономике, появлением многообразия форм собственности, а также с принятием новых конституций постсоветских государств, необходимость принятие новых трудовых кодексов, призванных реформировать трудовое законодательство, стала очевидной. Новые трудовые кодексы были приняты в большинстве государств, образовавшихся на постсоветском пространстве. Например, Трудовой кодекс Республики Таджикистан был принят в 1997 г., Трудовой кодекс Кыргызской Республики — в 1997 г., Трудовой кодекс Республики Беларусь — в 1999 г. и т.д. Эти кодексы регулируют новые отношения в сфере организации труда, взаимоотношений работодателей и работников, а также роль профсоюзов в этом процессе.

Конституционное (государственное) право регулирует вопросы, связанные с политической и социально-экономической основой государства, закрепленных в конституции. Конституция, являясь политико-правовым ядром и нормативной основой правовой системы постсоветских государств, обладает высшей юридической силой в системе законодательства, так как ее положения являются исходными, основополагающими. Конституциями этих государств определяют как принципы функционирования, так и структуру, функции и механизм их реализации законодательной, исполнительной и судебной властью.

Административное право в структуре права постсоветских правовых систем занимает особое место, поскольку посредством его норм осуществляется управление социальными процессами в обществе. В 90-х гг. XX в. сфера административного права в этих государствах подвергается коренным изменениям, направленным на обновление регулирования всего комплекса административноправовых отношений. Прежде всего, возросла роль законов в регулировании деятельности администраций и, соответственно, уменьшилась роль подзаконных актов.

Для реализации этих целей начинается активное развитие процессуальной составляющей административного права, путем разработки процессуальных процедур многих видов административной деятельности. Так, в Украине в 2005 г. был принят Кодекс административного судопроизводства, в юрисдикцию которого входит рассмотрение жалоб на решения, действие или бездействие субъектов публично-правовых отношений[303].

Сфера уголовно-правовых отношений также подверглась коренным изменениям. Во всех постсоветских государствах были приняты новые уголовные кодексы. УК Российской Федерации принят в 1994 г., УК Республики Беларусь — в 2001 г.

Так, новый УК Украины 2001 г.[304] заменил прежний, принятый еще 1960 г. и отражает новую уголовно-правовую политику, обусловленную новой социально-экономической и политической ситуацией, сложившейся в Украине. Новый УК Украины отражает достижения современной науки уголовного права, основывается на Конституции Украины и общепризнанных принципах и нормах международного права.

УК Азербайджанской Республики[305], принятый в 1999 г., свидетельствует о характерной в целом для законодательства Азербайджана преемственности ранее принятых законов с более поздними, обусловленными новыми реалиями жизни общества. Это связано с происшедшими изменениями в политической и экономической системе Азербайджанской Республики, получившими закрепление в новой Конституции. В УК по-иному определена значимость для Азербайджана объектов уголовно-правовой охраны. Особенная часть УК начинается не с раздела о защите государственных интересов, а с раздела о преступлениях против мира и безопасности человечества. Теперь в качестве самостоятельных выделены новые главы: глава XXII «Преступления против несовершеннолетних и семейных отношений», глава XXVIII «Экологические преступления» и глава XXX «Преступления в сфере компьютерной информации».

Новый УК Латвийской Республики построен по иному принципу. Общая часть УК состоит из таких разделов как: множественность преступлений, субъективная сторона преступления, стадии совершения преступного деяния, освобождение от уголовной ответственности и наказания. На первое место Особенная часть УК ставит главу о преступных деяниях против человечества, мира, военных преступлениях и геноциде. В Особенную часть УК включены главы, неизвестные прежнему УК, в частности о преступных деяниях против природной среды, против безопасности движения и др.

Различия в уголовных кодексах государств постсоветского пространства проявляются и в виде наказаний, предусмотренных за совершение преступлений. Например, УК Казахстана 1998 г.[306] предусматривает десять видов наказаний, а именно: штраф, лишение права занимать определённую должность или заниматься определенной деятельностью, привлечение к общественным работам, исправительным работам, ограничение по воинской службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной военной части, лишение свободы и смертная казнь. УК Республики Беларусь 1999 г. предусматривает тринадцать видов наказаний. Дополнительно к вышеперечисленным видам прибавляются конфискация имущества, лишение воинского или специального звания и пожизненное заключение.

В УК Украины предусмотрены следующие виды наказаний: штраф, лишение воинского, специального звания, ранга, чина или квалификационного класса, лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью, общественные работы, исправительные работы, служебные ограничения для военнослужащих, конфискация имущества, арест, ограничение свободы, содержание военнослужащих в дисциплинарном батальоне, лишение свободы на определенный срок, пожизненное лишние свободы. Всего в систему наказаний входят 12 разнообразных наказаний. Четыре из них — общественные работы, служебные ограничения для военнослужащих, арест и ограничение свободы — это новеллы, которые не были ранее известны действующему уголовному законодательству Украины.

Уголовные кодексы одних постсоветских государств предусматривают смертную казнь (Российская Федерация, Казахстан, Узбекистан, Беларусь), хотя на нее установлен мораторий. А в других государствах данная мера наказания вообще не предусматривается (Латвия, Литва, Эстония, Украина).

Итак, несмотря на существенные изменения в структуре права в государствах, образовавшихся на постсоветском пространстве, она характеризуется общими свойствами и признаками. Вместе с тем, это не исключает существования различий как в уровне развития, так и в отличительных подходах к ее формированию.
54. Соотношение национального и международного права. Основные направления и проблемы правовой глобализации.

Международное право – это совокупность юридических норм, создаваемых государствами путем соглашений и представляющих собой сложный правовой комплекс, предметом регулирования которого являются межгосударственные и иные международные отношения, а также определенные внутригосударственные отношения (д-р юрид. наук, проф. Г.В. Игнатенко).

Конституция РФ закрепляет: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью российской правовой системы (ч. 4 ст. 15). Это не означает, что международное право входит в национальное законодательство, это свидетельствует скорее о следующем: если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются нормы международного договора (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ).

О приоритете международных норм над внутригосударственными ведутся споры, так как, с одной стороны, Конституция Российской Федерации - Основной закон и ни один нормативный правовой акт не должен ей противоречить. И в то же время Конституция РФ закрепляет приоритет международных норм, подтверждая тем самым их верховенство. Единого мнения по данному вопросу пока не достигли.

 

Взаимодействие МП и национального права обусловлено взаимосвязью таких категорий как внешняя и внутренняя политика. Государства являются участниками правотворчества в обоих случаях.

Существует следующие концепции соотношения МП и национального права:

1) монистическая концепция (получила развитие во второй половине XIX в.). Ее суть: национальное и международное право части единой системы права. Можно выделить два варианта этой теории: а) примат национального права над МП (национальное право рассматривается как «внешнегосударственное» (А. Цорн), а МП реально настолько, насколько его нормы включены в национальное право. Эта теория не получила широкого распространения, т.к. фактически отрицала существование МП; б) после Первой мировой войны Г. Кельзен сформулировал концепцию примата международного права над национальным (МП – верховный правопорядок, определяющий каким быть внутригосударственному праву);

2) дуалистическая концепция (разработана в конце XIX в., Дионисио Анцилотти). Согласно ей национальное право и МП две самостоятельные системы, не находящиеся в соподчинении. На тот момент эта теория наиболее верно отражала соотношение внутригосударственного и международного права. Но сегодня ее главный недостаток очевиден: она недооценивает уровень взаимодействия национального права и МП.

Влияние национального права на МП выражается в том, что осуществляя свою внешнюю политику государства руководствуются, в первую очередь, собственным правом (например, признание юридической силы заключенного государством международного договора происходит в порядке определяемом внутренним правом). Опыт национального правового регулирования непосредственно используется при создании международных правовых норм (это заметно в таких отраслях как международное уголовное право, право внешних сношений и др.).

И наоборот, представляя собой международные обязательства государств, нормы МП оказывают влияние на внутригосударственное право. Для обозначения этого процесса используются термины «имплементация» и «трансформация»:

Имплементация – это фактическое согласование МП и внутригосударственного путем включения норм МП в национальные правовые системы.

Способами имплементации являются:

инкорпорация (международно-правовые нормы без каких-либо изменений дословно воспроизводятся в законах имплементирующего государства (это может называться рецепцией);

трансформация (происходит определенная переработка норм соответствующего международного договора при перенесении их в национальное законодательство (обычно это происходит ввиду необходимости учёта национальных правовых традиций и стандартов юридической техники)). Прямая трансформация (МПН признаются частью правовой системы государства) и опосредованная трансформация (на их основании создаются законы и другие внутригос-ные НПА).

общая, частная или конкретная отсылка (международно-правовые нормы непосредственно не включаются в текст закона, в последнем содержится лишь упоминание о них; таким образом, при имплементации путем отсылки применение национальной правовой нормы становится невозможным без непосредственного обращения к первоисточнику – тексту соответствующего международного договора).

В ряде государств ратифицированные международные договоры автоматически становятся частью национального законодательства. Так, в соответствии с Конституцией РФ (ст. 15 часть 4) в Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Существует еще и такой процесс как гармонизация права - процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий

!!! Следует также помнить о существовании самоисполнимых и несамоисполнимых договоров !!!

 


57. Материальное и процессуальное право: понятие, соотношение.

 

Материальное и процессуальное право. Система права характеризуется разделением на отрасли материального и процессуального права.

Отрасли материального права регулируют предметные отношения, т.е. базовые, составляющие основу системы права. Процессуальное право характеризуется тем, что регулирует процесс реализации, воплощения в жизнь норм материального права.

К отраслям материального права относятся - гражданское право, уголовное, административное, семейное и др. К отраслям процессуального права относятся - конституционно-процессуальное право, гражда


<== предыдущая лекция | следующая лекция ==>
Тема 6. Юридическая ответственность за экологические правонарушения | Болезни сердечно-сосудистой системы




Дата добавления: 2018-09-24; просмотров: 1994;


Поиск по сайту:

При помощи поиска вы сможете найти нужную вам информацию.

Поделитесь с друзьями:

Если вам перенёс пользу информационный материал, или помог в учебе – поделитесь этим сайтом с друзьями и знакомыми.
helpiks.org - Хелпикс.Орг - 2014-2024 год. Материал сайта представляется для ознакомительного и учебного использования. | Поддержка
Генерация страницы за: 0.112 сек.