10 страница. «Разрешено то, что дозволено правом».

«Разрешено то, что дозволено правом».

Хотя публичное право напрямую связано с государством, его властной

деятельностью, но вместе с тем в нем должны быть выражены принципы,

закрепляющие основные права и свободы личности, их защиту, а также

принципы, ограничивающие произвол власти.

Генетически корни публичного права, как и частного права, кроются в

развивающихся общественных отношениях. Это такие общественные

отношения, интересы, потребности, без обеспечения которых невозможно

удовлетворение как личных интересов, так и общезначимых, публичных

интересов общества в целом. Устойчивость общества и его жизнедеятельность,

функционирование институтов политической, экономической, социальной сфер

служат своего рода условием и гарантией реализации частного права. А

следовательно, можно сделать вывод: публичное и частное право органически

связаны и взаимодействуют между собой.

4.3. Отрасли права и их институты

В зависимости от того, какие общественные отношения нормы права

регулируют, они объединяются в обособленные, относительно

5 Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования.

М., 1999. С. 42.

самостоятельные группы. Самые большие такие группы именуются

отраслями права. Отрасль права – это часть системы права, представляющая

собой совокупность правовых норм, регулирующих качественно однородную

группу общественных отношений, с присущим ей особым методом правового

регулирования.

Отрасли права могут относиться к области частного или публичного

права и к «материальному» или процессуальному праву.

Каждая отрасль права отличается от другой своим особым предметом и

методом правового регулирования. Под предметом правового регулирования

понимаются те общественные отношения, которые регулируются правом.

Заметим, что предметом самой юридической науки является право как

общественное явление. Каждая отрасль права связана с определенным видом

общественных отношений. Предмет правового регулирования является

основанием или критерием построения системы правовых норм в отрасли

права, подотрасли либо правового института. Именно нормы этих

структурных элементов системы права качественно отличаются друг от

друга, имеют свое назначение, выполняют определенные функции.

Следовательно, под предметом правового регулирования каждой отрасли

права понимается качественно однородная группа общественных отношений,

регулируемая нормами данной отрасли права.

Если предмет правового регулирования каждой отрасли права

указывает нам на то, что регулируется нормами данной отрасли, какие

общественные отношения, то метод правового регулирования показывает,

как регулируются эти отношения, какими приемами и средствами. Метод

правового регулирования служит дополнительным основанием или

критерием построения системы юридических норм. Метод правового

регулирования – юридические средства и способы обеспечения и выполнения

предписаний правовых норм. Этот метод характеризуется следующими

основными качествами:

• порядком установления субъективных прав и юридических

обязанностей;

• степенью их определенности и «автономности» действий

субъектов;

• правовыми средствами и способами обеспечения субъективных

прав и юридических обязанностей.

Названные особенности четко проявляются при сравнительном анализе

отраслей права и законодательства. Так, например, в гражданском или

семейном праве допускается автономность поведения субъектов

правоотношений в рамках закона. А для уголовного права характерен

властный метод правового регулирования путем установления запретов

совершать определенные деяния (действия или бездействия), указанные в

нормах Особенной части уголовного законодательства.

В теоретическом плане различают автономный (диспозитивный) и

императивный (авторитарный) методы правового регулирования.

Автономный метод предоставляет самим участникам правоотношений

самостоятельно определять тот или иной вариант поведения в рамках,

установленных нормами права. Он характеризуется относительной свободой

поведения сторон, их равным положением в правовых отношениях.

Например, в гражданском праве имущественные отношения регулируются

методом равенства и свободного волеизъявления сторон.

Императивный метод характеризуется использованием властных

правовых предписаний, которые устанавливают порядок возникновения

конкретных прав и обязанностей у субъектов правоотношений. Так, в

административном и уголовном праве предписания правовых норм требуют

от лиц, каким образом не следует поступать, иначе могут быть

нежелательные правовые последствия.

В каждой отрасли права следует выделять как общие методы правового

регулирования, так и частные, вытекающие из особенностей регулируемых

общественных отношений.

В системе современного российского права в зависимости от предмета

и метода правового регулирования можно выделить следующие основные

отрасли права.

1. Во главе всей системы норм права страны находится отрасль

конституционного права, которая является базовой отраслью для всех

других отраслей права. Конституционное (государственное) право – это

область публичного права. Главная задача конституционного права –

организация осуществления государственной власти и ее ограничение

рамками правового закона. Государственное право регулирует отношения,

возникающие между обществом, личностью и государством. Однако не все

эти отношения регулируются государственным правом, а только те, которые

устанавливают общие принципы организации и деятельности

государственной власти. Конституционное право регулирует отношения,

устанавливающие основы конституционного строя, конституционный

правовой статус личности, форму государственного устройства, принципы

организации и деятельности государственных органов, основы местного

самоуправления. Принципы и положения, заложенные в конституционном

праве, являются основополагающими для всех других отраслей права. Нормы

Конституции обладают высшей юридической силой.

2. Административное право – это область публичного права. Нормы

административного права регулируют отношения, складывающиеся в сфере

государственного управления, то есть отношения власти и подчинения. Это

исполнительно-распорядительная деятельность органов государственной

власти. Нормы административного права регулируют отношения,

устанавливающие принципы организации и деятельности исполнительных

органов государственной власти, систему этих органов, их структуру и

полномочия. Административное право устанавливает, какие общественно-

опасные деяния являются административными правонарушениями,

определяет меры административных взысканий за эти проступки и систему

органов, уполномоченных рассматривать дела об административных

правонарушениях.

3. Гражданское право – это область частного права. Гражданское

право регулирует имущественные отношения и связанные с ними некоторые

личные неимущественные отношения. Имущественные отношения,

регулируемые гражданским правом, подразделяются на вещные, связанные с

обладанием имуществом (право собственности, право хозяйственного

ведения, право оперативного управления), и обязательственные отношения,

связанные с переходом имущественных благ от одного лица к другому.

Личные неимущественные отношения, регулируемые нормами гражданского

права, имеют своим предметом нематериальные блага (честь, достоинство,

доброе имя, деловая репутация, право авторства). Нормы гражданского права

закрепляют и охраняют различные формы собственности, правомочия

собственников, регулируют права и обязанности участников гражданских

правоотношений, определяют способы защиты права собственности, других

имущественных и неимущественных прав и законных интересов субъектов

гражданского права. Гражданское право устанавливает различные формы

правовой организации юридических лиц и их компетенцию, определяет

порядок реорганизации или ликвидации этого лица.

4. Уголовное право – это область публичного права. Уголовное право

регулирует отношения, связанные с совершением преступления и

применением мер уголовного наказания. Нормы уголовного права дают

понятие преступления и определяют виды преступлений, раскрывают состав

преступления. В уголовном законодательстве содержится исчерпывающий

перечень уголовно-наказуемых деяний и видов наказаний, рассматриваются

обстоятельства, исключающие преступность деяния, определяются

смягчающие и отягчающие уголовную ответственность обстоятельства.

5. Процессуальное право – это область публичного права.

Процессуальное право делится на гражданский и уголовный процессы.

Предметом регулирования уголовно-процессуального права являются

отношения, связанные с деятельностью органов дознания, следствия и суда

по возбуждению, расследованию и рассмотрению уголовных дел. Нормы

уголовно-процессуального права определяют права и обязанности

участников процесса, порядок вынесения судебного приговора и его

обжалования и опротестования. Гражданско-процессуальное право

регулирует правоотношения в сфере гражданского судопроизводства. Нормы

гражданско-процессуального права устанавливают порядок рассмотрения

дел по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых

правоотношений, а также порядок обжалования, опротестования и реального

исполнения принятого решения.

Помимо названных выше отраслей права, в системе норм права можно

выделить также отрасли, в свое время отделившиеся от основных: трудовое

право, семейное право, финансовое право, земельное право, коммерческое

право, банковское право, природоохранительное право, криминология,

уголовно-исполнительное право и др.

Отрасли права, в свою очередь, подразделяются на подотрасли и

правовые институты. Подотрасль права – часть отрасли права,

регулирующая относительно самостоятельный блок однородных

общественных отношений присущим ей методом правового регулирования.

Например, в конституционном праве – избирательное; в

природоохранительном праве – горное, водное, лесное; в гражданском

праве – жилищное, авторское, наследственное и др.

Правовой институт – это элемент отрасли права, включающий

совокупность юридических норм, регулирующих качественно однородную

группу общественных отношений. Правовые институты могут быть

отраслевыми и межотраслевыми (комплексными). Отраслевой правовой

институт представляет собой однородные группы юридических норм внутри

одной отрасли права. Например, в конституционном праве – институт

правового статуса личности, в административном праве – институт

государственной службы, в международном праве – институт

дипломатического права, в гражданском праве – институт обязательств и т. д.

Межотраслевые правовые институты объединяют в себе правовые нормы,

относящиеся к нескольким отраслям права. Институт избирательного права,

например, включает в себя нормы государственного, административного и

уголовного права.

4.4. Систематизация законодательства: понятие и виды

От системы права следует отличать систему законодательства, под

которой понимается совокупность всех нормативно-правовых актов,

действующих в государстве. Система законодательства (позитивного права)

может быть построена по различным основаниям. В основном она строится с

учетом отраслевого принципа (гражданское, уголовное и другие отраслевые

законодательства издаются применительно к конкретной сфере правового

регулирования). Однако могут быть и нормативно-правовые акты,

содержащие правовые нормы разных отраслей права. Например, закон

Российской Федерации «Об охране окружающей природной среды»

содержит нормы разных отраслей права. В основу построения системы

законодательства может быть положен и такой критерий, как юридическая

сила нормативно-правовых актов. В таком случае нормативные акты

располагаются в определенной иерархии, где на первом месте находятся

нормы, имеющие высшую юридическую силу. В данном случае – это нормы

конституционного права. В государствах, где есть форма федеративного

устройства, система законодательства строится с учетом принципа

федерализма – федеративное законодательство и законодательство

субъектов, входящих в состав федерации. Ведущее место здесь занимает

федеративное законодательство, которое находится в ведении федеральной

власти (Россия, Германия, США).

Систематизация законодательства – это упорядочение нормативно-

правовых актов, приведение их в единую согласованную систему.

Систематизация законодательства осуществляется в целях облегчения

пользования нормативным материалом и его дальнейшего

совершенствования. Систематизация законодательства происходит на основе

отраслей права, которые складываются объективно исторически. В

наибольшей степени зависимость систематизации законодательства от

объективно существующей системы права проявляется при кодификации.

Существуют два вида систематизации: инкорпорация и кодификация.

Однако в научной литературе выделяют и такой вид систематизации, как

консолидация. Инкорпорация – это вид систематизации, то есть такое

упорядочение, которое, во-первых, не затрагивает содержания

инкорпорированных правовых актов и, во-вторых, происходит без учета

отраслей права, которые существуют объективно. Можно провести

инкорпорацию в хронологическом порядке, но она может быть проведена и

по отраслям права. Инкорпорация – это низшая форма систематизации, при

которой нормативные акты объединяются в единые сборники или собрания в

определенном порядке: алфавитном, хронологическом или предметном.

Нормативные акты, объединяемые при инкорпорации, не подлежат никаким

изменениям или дополнениям. Главная задача – расположить их в

определенной последовательности, чтобы можно было удобно пользоваться

ими не только юристам, но и другим категориям населения.

Высшая ступень систематизации законодательства – кодификация.

Речь идет о создании кодексов. Кодификацию осуществляют по отраслям

права. При создании кодексов происходит обновление законодательства.

Кодексы создаются и по отраслям законодательства (Трудовой кодекс РФ).

Кодификация – это деятельность нормотворческих органов

государственной власти, направленная на создание нового нормативно-

правового акта, призванного регулировать определенные общественные

отношения. При кодификации не только собирается нормативный материал,

но и устраняются противоречия в системе норм права, вносятся новые

правовые положения, отвечающие требованиям времени. Кодификация

осуществляется только органами, издающими нормативно-правовые акты, а

инкорпорацию может провести любая организация либо частное лицо.

Консолидация является особым видом систематизации, при которой

объединяются два или несколько нормативно-правовых актов, имеющих

один и тот же предмет правового регулирования, в единый нормативный

акт. Однако при консолидации содержание отдельных нормативно-правовых

актов не изменяется и не дополняется, а в прежнем виде включается в новый

правовой акт. Консолидация может послужить промежуточным этапом перед

кодификацией.

Контрольные вопросы

1. Система права и ее элементы.

2. Соотношение частного и публичного права.

3. Назовите основные отрасли российского права и дайте их общую

характеристику.

4. Что является основанием для подразделения системы права на

отрасли?

5. Назовите методы правового регулирования общественных

отношений.

6. По какому принципу строится система законодательства?

7. Система права и систематизация законодательства.

Глава 5. Источники права

5.1. Понятие и виды источников права

Право как сложное социальное явление, помимо своей внутренней

структуры, имеет определенные формы внешнего выражения. Под внешней

формой права понимаются юридические источники, формально

закрепляющие правовые предписания, адресованные участникам

правоотношений. Однако помимо формальных (юридических) источников

право имеет и другие истоки его формирования, то есть систему факторов,

характеризующих его содержание и формы выражения.

Источник – это основные начала, исходные положения. Обычно

различают источники права в широком и узком смысле слова. В учебной

литературе есть и другие классификации источников права: в материальном, в

идеологическом и формально-юридическом смысле. В научной литературе

дискуссионным остается также вопрос о том, какие, помимо формально

юридических источников, есть еще источники права.

Существующие различные расхождения в трактовке понятия

«источник права» объясняются различными подходами к правопониманию

(социальной природы и сущности права). Если в основе правопонимания

лежит нормативистский подход, то обычно под источниками права

понимают волю законодателя, то есть правотворческую деятельность

государства. При естественно-правовом подходе источниками права считают

принципы свободы, равенства и справедливости, которым должно следовать

положительное (законодательное) право.

Термин «источник права» может иметь несколько значений. В смысле

технического термина под источником права понимаются способы

выражения юридических норм, действующих в каждом обществе. Это

нормотворческая деятельность государства и уполномоченных им

организаций, а в отдельных случаях – всего народа (референдум),

результатом которой является создание правовых норм. В нормативных

юридических актах выражается воля законодателя, и содержащиеся в них

правовые предписания носят общеобязательный характер. С другой стороны,

под источниками права могут быть поняты и средства познания самого

права, то есть то, откуда мы черпаем наши знания о праве (например,

исторические памятники права, свод обычаев, тексты законов, юридическая

практика и т. д.).

Источниками права могут быть и объективные факторы материального

характера, определяющие само содержание правовых норм. Это такие

материальные условия жизни общества, как система экономических

отношений, уровень развития экономики, формы собственности,

материальные условия жизни людей. Появление и действие права

обусловлено не только материальными, но и духовными условиями

общественной жизни. К культурно-историческим факторам, определяющим

возникновение и развитие права, можно отнести уровень развития

правосознания и правовой культуры общества, уровень цивилизованности

общественных и государственных институтов. Существующий уровень

правовой культуры общества – это показатель, отражающий место и роль

права в жизни общества. Правовая культура – это не только знание

юридических норм, но и уважительное отношение к праву и правосудию.

Духовной предпосылкой появления и существования права также является

осознание человеком своей индивидуальности, самостоятельности,

собственной сущности.

Идейно-теоретическими источниками права являются представления и

воззрения известных ученых политико-правовой мысли о свободе и

равенстве, справедливом праве, правах и свободах личности, разделении

властей, правовом государстве, мировом правопорядке и др. Правовые идеи

воплощают в себе осознание людьми своих интересов в праве. Сторонники

естественного права видят в природе (источнике) права качество самой

личности, ее естественные неотчуждаемые права и свободы. Известный

отечественный ученый-юрист П. И. Новгородцев считал естественное право

как качество вечного, неотъемлемого права человеческой личности,

имеющего нравственную природу и характер абсолютной ценности1. Право,

которое исходит от государства, от государственной власти путем

установления или признания правил поведения и формально закрепляется в

различных актах и иных источниках, представители естественно-правовых

концепций называют как положительное, позитивное или объективное право.

Если говорить о природе права, то необходимо иметь в виду, что под

источниками права понимаются естественные неотъемлемые права и

свободы человека и гражданина. Все известные истории первые или ранние

юридические акты уже закрепляли права и свободы личности. Например,

Великая хартия вольностей 1215 года закрепляла положение о том, что ни

один свободный человек не может быть заключен в тюрьму, изгнан из

страны, лишен имени иначе, как по приговору, вынесенному равными по

положению судьями и по законам страны. Аналогичные положения содержат

знаменитый Хабеас корпус акт 1679 года, французская Декларация прав

человека и гражданина 1789 года и т. д. Конституция США 1787 года с ее

десятью поправками, составляющими Билль о правах, закрепила

1 Новгородцев П.И. Сочинения. М., 1995. С. 6.

естественные права человека и объявила их высшей ценностью в обществе.

Лишь в ХХ веке общее развитие мировой цивилизации, личностного начала в

культуре, понимание самоценности и уникальности человека, его основных

прав и свобод привели к тому, что право в демократических государствах

стало цивилизованным средством регулирования общественных отношений,

инструментом защиты всех и каждого. Основные права и свободы человека и

гражданина закрепляются в международно-правовых актах, становятся ядром

конституций цивилизованных демократических государств.

Конституция Российской Федерации (гл. 2) содержит целый раздел о

правах и свободах человека и гражданина, что говорит об универсальности

этих прав. Конституция признает, что «основные права и свободы человека

неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения». Это принципиальное

положение Основного закона касается происхождения основных прав и

свобод. Человек имеет основные права и свободы от рождения, а не от

государства, которое, если придерживаться этатистских теорий, может

«даровать» права и свободы по своей «милости» или отнимать их по своему

произволу. Это примитивный подход, ставящий в центр всей правовой и

политической системы не личность человека с его неотчуждаемыми правами

и свободами, а государство. «Человек, его права и свободы являются высшей

ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и

гражданина – обязанность государства» – таков основной дух новой

Конституции РФ, которая провозгласила Россию демократическим и

правовым государством.

В отечественной юриспруденции под «источниками права»

традиционно понимаются внешние формы выражения (установления)

правовых норм. Понятия «форма права» и «источник права» тесно

взаимосвязаны, но не тождественны. Если объединить эти понятия, то

получится, что источником права является воля законодателя, хотя на самом

деле это не так. Тогда искажается истинная природа права, его социальная

сущность. «Форма права» показывает, как содержание права выражено

вовне, то есть внешнее выражение правовых норм, а «источник права» –

истоки формирования права, система факторов, предопределяющих его

содержание и формы выражения.

Если мы отождествляем понятия «источник права» и «форма права», то

получается, что смешиваем понятие позитивного права как «совокупности

формально определенных и общеобязательных правил поведения» с

понятием о том, откуда мы берем наши знания о праве и чем определяется

само содержание юридических норм. Конечно, в положительном праве

закрепляется признак общеобязательности правовых норм. Однако это не

означает, что содержанием права является воля законодателя

(государственной власти). Усмотреть источник права в государстве, его

власти – это значит считать право силой в руках государственной власти.

Тогда государство может подчинить себе все слои общества и его институты.

Государство не создает право, а придает ему определенную форму. Роль

государства в правовом развитии общества заключается в том, чтобы

создавать условия для нормального функционирования и развития правовых

институтов. А. Шопенгауэр писал: «Те, которые вместе со Спинозой

отрицают, что вне государства может существовать какое бы то ни было

право, смешивают средства к осуществлению права с самим правом. Охрана

права, разумеется, обозначена только в государстве, но самое право

существует независимо от последнего, ибо насилие может только подавить

его, но не уничтожить. Вот почему государство – это не что иное, как

охранительное учреждение, ставшее необходимым вследствие тех

бесчисленных посягательств, которым подвергается человек и которые он в

состоянии отражать не в одиночку, а в союзе с другими людьми»2.

Под источниками права в формально юридическом значении понимаются

внешние формы выражения правовых норм. Форма права – это способ

выражения правовой нормы вовне, официального бытия правовой нормы,

способ официальной фиксации. В системе норм права следует различать

внутреннюю и внешнюю формы. Внутренняя форма системы права – это, во-

первых, формальная определенность самой правовой нормы, в которой

закрепляется мера свободы, масштаб поведения субъекта права и, во-вторых,

структура (строение) системы права, то есть внутренняя организация правовых

норм по отраслям и институтам права в соответствии с характером

регулируемых ими общественных отношений и методом правового

регулирования. Система норм права – это его внутренняя согласованность и

единство в функциональной деятельности.

Под внешней формой права понимаются способы выражения правовых

норм, устанавливаемые государством или санкционируемые им. Только под

внешней формой правовые нормы получают юридическую силу и имеют

общеобязательный характер. Таким образом, под источником права в

юридическом смысле следует понимать внешнюю форму выражения

правовых норм, через которую ее нормативное содержание получает

формальную определенность и общеобязательность.

В современных государствах основными источниками официального

выражения и закрепления норм позитивного права являются:

2 Шопенгауэр А. Избранные произведения. М., 1992. С. 139.

1. Законы и иные нормативно-правовые акты, принимаемые

компетентными органами государственной власти и управления или

всенародным голосованием (референдумом).